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并购重组漫谈:上市公司重大资产重组中的配套融资



一、何为重组配套融资?


《上市公司重大资产重组管理办法》(2016年)第四十四条规定:上市公司发行股份购买资产的,除属于本办法第十三条第一款规定的交易情形外,可以同时募集部分配套资金,其定价方式按照现行相关规定办理


上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金(以下简称“重组配套融资”)就是指上市公司发行股份购买资产进行资产重组的同时,以非公开发行的方式募集现金作为本次资产重组的配套资金。


重组配套融资有以下特点:


其一,重组配套融资只能与上市公司发行股份购买资产方式实施的资产重组同时进行。如果上市公司仅以现金方式购买资产,不涉及以股份为对价,则不能进行配套融资。


其二,重组配套融资与发行股份购买资产虽然属于同一个资产重组交易,但募集配套资金部分与购买资产部分应当分别定价,视为两次发行。发行股份购买资产部分应当按照《上市公司重大资产重组管理办法》、《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》等相关规定执行,募集配套资金部分应当按照《上市公司证券发行管理办法》、《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》、《证券发行上市保荐业务管理办法》等相关规定执行。


其三,重组配套融资在法律性质属于非公开发行,其发行条件、定价方式、锁定期等事项适用非公开发行再融资的一般规定。具有保荐人资格的独立财务顾问兼任重组配套融资的保荐机构。


2017年2月中国证监会官网发布的“中国证监会新闻发言人邓舸就并购重组定价等相关事项答记者问”就此专门指出:上市公司并购重组总体按照《上市公司重大资产重组管理办法》(以下简称《重组办法》)等并购重组相关法规执行,但涉及配套融资部分按照《上市公司证券发行管理办法》、《上市公司非公开发行股票实施细则》(以下简称《实施细则》)等有关规定执行。本次政策调整后,并购重组发行股份购买资产部分的定价继续执行《重组办法》的相关规定,即按照本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一定价。配套融资的定价按照新修订的《实施细则》执行,即按照发行期首日定价。配套融资规模按现行规定执行,且需符合《发行监管问答—关于引导规范上市公司融资行为的监管要求》。配套融资期限间隔等还继续执行《重组办法》等相关规则的规定。


根据这一监管口径,重组配套融资适用非公开发行再融资的各项规定,除了融资频率事项上,重组配套融资的期限间隔不适用非公开发行18个月的间隔期限制(注:《发行监管问答——关于引导规范上市公司融资行为的监管要求》规定:上市公司申请增发、配股、非公开发行股票的,本次发行董事会决议日距离前次募集资金到位日原则上不得少于18个月。前次募集资金包括首发、增发、配股、非公开发行股票。上市公司发行可转债、优先股和创业板小额快速融资,不适用本条规定。



法律形式

特点

主要法律依据

审核部门

非公开发行

非公开发行

上市公司再融资的一种方式

《上市公司证券发行管理办法》、《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》

发行部、发审委

重组配套融资

非公开发行

与上市公司发行股份购买资产同时进行,不能单独操作

《上市公司重大资产重组管理办法》+《上市公司证券发行管理办法》、《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》

上市部、重组委


其四,构成“重组上市”的发行股份购买资产不允许募集配套资金。


需要注意的是,《〈上市公司重大资产重组管理办法〉第十四条、第四十四条的适用意见——证券期货法律适用意见第12号》规定:上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金,所配套资金比例不超过拟购买资产交易价格 100%的,一并由并购重组审核委员会予以审核;超过 100%的,一并由发行审核委员会予以审核。在实践中,上市公司发行股份购买资产设计配套融资方案时,均把配套资金比例控制在拟购买资产交易价格 100%之内。本文所讲的重组配套融资也仅指此种情况。



二、与重组配套融资相关的规范性文件


与重组配套融资相关的规范性文件分为三种类型。


(一)与上市公司重组相关的规范性文件


此类文件除了《上市公司重大资产重组管理办法》(2016年)、《〈上市公司重大资产重组管理办法〉第十四条、第四十四条的适用意见——证券期货法律适用意见第12号》外,重要的还包括《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第26号——上市公司重大资产重组(2017年修订)》。26号准则第十八节为“募集配套资金”。


(二)与上市公司非公开发行相关的规范性文件


此类文件除了《上市公司证券发行管理办法》、《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》外,重要的还包括《上市公司非公开发行股票实施细则》(2017年)和《发行监管问答——关于引导规范上市公司融资行为的监管要求》(2017年)。


(三)中国证监会与配套融资直接相关的指导意见


此类文件包括《关于上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金的相关问题与解答(2018年)》、《中国证监会上市部关于上市公司监管法律法规常见问题与解答修订汇编》(2015年)等。


需要注意的是,中国证监会多次通过“问题解答”等方式对重组配套融资进行实质性调整。由于调整频次较多、对同一事项多次进行不同的规定,而且后面的文件往往又只是对部分事项进行调整,在实践中需要同时适用不同时期出台的多个文件(即新旧问答都要适用),同一事项规定不一致时则按照“新法优于旧法”适用。



三、重组配套融资的核心要件


(一)发行规模


重组配套融资发行规模的上限受以下因素的限制:


其一,募集资金总额上限为“拟购买资产交易价格“


《〈上市公司重大资产重组管理办法〉第十四条、第四十四条的适用意见——证券期货法律适用意见第12号》规定:上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金,所配套资金比例不超过拟购买资产交易价格100%的,一并由并购重组审核委员会予以审核


关于上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金的相关问题与解答(2018年)》对此进行规定“拟购买资产交易价格”指本次交易中以发行股份方式购买资产的交易价格,不包括交易对方在本次交易停牌前六个月内及停牌期间以现金增资入股标的资产部分对应的交易价格,但上市公司董事会首次就重大资产重组作出决议前该等现金增资部分已设定明确、合理资金用途的除外


根据这一解答,重组配套融资的募集资金上限为本次交易中以发行股份方式购买资产的交易价格。如果交易对方在本次交易停牌前六个月内及停牌期间以现金增资入股标的资产的,之一增资部分对应的交易价格是否剔除计算,要看上市公司董事会首次就重大资产重组作出决议前该等现金增资部分是否已设定明确、合理资金用途。


其二,发行股份数量上限为交易前上市公司总股本的20%。


根据《发行监管问答——关于引导规范上市公司融资行为的监管要求》(2017年)的相关规定,重组配套融资的发行数量不得超过交易前上市公司总股本的20%。


(二)发行价格与锁定期


重组配套融资的发行价格、锁定期等规定完全与非公开发行再融资一致。


根据《上市公司证券发行管理办法》、《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》、《上市公司非公开发行股票实施细则》(2017年)的相关规定及监管实践,重组配套融资的定价基准日为发行期首日,发行底价为前20交易日均价的90%。根据根据发行类型及认购对象类型的不同,投资者认购的股票需要锁定1年或3年。锁价发行的,所有投资者均需要锁定3年;询价发行的,实际控制人及其关联方需要锁定3年,其它非关联投资者锁定1年。


需要提醒的是,获得配套融资股票的股东减持该部分股票同样需符合交易所《上市公司股东及董事、监事、高级管理人员减持股份实施细则》对于非公开发行的规定,在锁定期结束后12个月内不得超过其持股量的50%。也就是说,在法定的1年或者3年锁定期后,只能卖出50%仓位,还需要多等待一年才能全部减持。


(三)募集资金用途


1、符合非公开发行关于募集资金用途的一般规定


《中国证监会上市部关于上市公司监管法律法规常见问题与解答修订汇编》(2015年)规定: 募集配套资金的用途应当符合《上市公司证券发行管理办法》、《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》的相关规定


《上市公司证券发行管理办法》第十条规定: 上市公司募集资金的数额和使用应当符合下列规定:(一)募集资金数额不超过项目需要量;(二)募集资金用途符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理等法律和行政法规的规定;(三)除金融类企业外,本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资,不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。(四)投资项目实施后,不会与控股股东或实际控制人产生同业竞争或影响公司生产经营的独立性;(五)建立募集资金专项存储制度,募集资金必须存放于公司董事会决定的专项账户。

《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》第十一条规定:上市公司募集资金使用应当符合下列规定:(一)前次募集资金基本使用完毕,且使用进度和效果与披露情况基本一致;(二)本次募集资金用途符合国家产业政策和法律、行政法规的规定;(三)除金融类企业外,本次募集资金使用不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资,不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司;(四)本次募集资金投资实施后,不会与控股股东、实际控制人产生同业竞争或者影响公司生产经营的独立性。


需要注意的是,就上述两个规定而言,创业板与主板中小板的规定有所不同。其规定,前次募集资金基本使用完毕,且使用进度和效果与披露情况基本一致。本条规定的含义,在实践中一般认为是指前次募集资金使用数量达到70%,,前次募集资金使用效益达到50%以上。2015年,并购重组委在审核珈伟股份发行股份购买资产并配套融资方案时,提出审核意见为:本次重组配套融资安排不符合《创业板发行办法》第十一条第(一)项的规定,要求申请人予以取消并补充披露。


与募集资金相关的另外一个重要法规为《上市公司监管指引第2号——上市公司募集资金管理和使用的监管要求》(2012年)。其规定:六、上市公司募集资金原则上应当用于主营业务。除金融类企业外,募集资金投资项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资,不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。                        

           

《关于上市公司监管指引第2号有关财务性投资认定的问答》(2016年)对此进行解释:财务性投资除监管指引中已明确的持有交易性金融资产和可供出售金融资产、借予他人、委托理财等情形外,对于上市公司投资于产业基金以及其他类似基金或产品的,如同时属于以下情形的,应认定为财务性投资:1、上市公司为有限合伙人或其投资身份类似于有限合伙人,不具有该基金(产品)的实际管理权或控制权;2、上市公司以获取该基金(产品)或其投资项目的投资收益为主要目的。上市公司将募集资金用于设立控股或参股子公司,实际资金投向应遵守监管指引第2号的相关规定。


2、具备募集资金必要性


《中国证监会上市部关于上市公司监管法律法规常见问题与解答修订汇编》(2015年)规定:上市公司在披露募集配套资金的必要性时,应结合以下方面进行说明:上市公司前次募集资金金额、使用进度、效益及剩余资金安排;上市公司、标的资产报告期末货币资金金额及用途;上市公司资产负债率等财务状况与同行业的比较;本次募集配套资金金额是否与上市公司及标的资产现有生产经营规模、财务状况相匹配等。 

  

上市公司还应披露募集配套资金选取询价或锁价方式的原因。如采用锁价方式,锁价发行的可行性,锁价发行对象与上市公司、标的资产之间的关系,锁价发行对象认购本次募集配套资金的资金来源,放弃认购的违约责任,以及发行失败对上市公司可能造成的影响。


在审核实践中,募集资金必要性收到监管部门高度重视。有很多重组案例因为募投项目的可行性问题被明确要求取消募集配套资金,甚至导致整个重组方案被否决。2015年,并购重组委在审核西安民生发行股份购买资产并配套融资方案时,提出审核意见为:标的公司报告期经营亏损,未来业务转型存在不确定性,上市公司和标的公司报告期内货币资金充裕,上市公司备考报表合并口径资产负债率低于同行业水平,要求申请人取消本次重组的募集配套资金安排。


3、募投资金具体用途


关于上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金的相关问题与解答(2018年)》规定考虑到募集资金的配套性,所募资金可以用于支付本次并购交易中的现金对价,支付本次并购交易税费、人员安置费用等并购整合费用和投入标的资产在建项目建设,也可以用于补充上市公司和标的资产流动资金、偿还债务。募集配套资金用于补充公司流动资金、偿还债务的比例不应超过交易作价的25%;或者不超过募集配套资金总额的50%。


这一规定对重组配套融资的具体用途进行了明确规定。需要注意的是,允许用于补充上市公司和标的资产流动资金、偿还债务,但要遵循一定的比例上限要求。


这一规定出台不久,原本已经公告重组预案的乾照光电2018年10月23日专门调整方案,在配套募集资金的用途中增加了补充流动资金。根据调整后的方案,上市公司拟以发行股份和支付现金方式并购浙江博蓝特100%股权,标的作价6.5亿元不变。同时,修订版不超过5.82亿元配套募资方案包括:支付本次交易现金对价5551.43万元、支付本次交易的中介费用及其他相关税费2200万元、投资标的公司项目建设3亿元、补充上市公司流动资金2.04亿元。重组配套募资用于补流的两个金额上限中,6.5亿元并购交易作价的25%是1.625亿元,配套募资5.82亿元的50%是2.91亿元,乾照光电的补流金额2.04亿元满足后一项条件。



四、与重组配套融资相关的特殊事项


(一)小额快速审核通道对重组配套融资的影响


《关于并购重组“小额快速”审核适用情形的相关问题与解答》(2018年)规定:有下列情形之一的,不适用“小额快速”审核:(一)募集配套资金用于支付本次交易现金对价的,或募集配套资金金额超过5000万元的。


根据这条规定,上市公司重组如果希望适用证监会受理后直接交并购重组委审议的“小额快速”审核通道,则配套融资不得用于支付现金对价,且总额不能超过5000万元。


(二)原控股股东、实际控制人参与认购配套融资


关于上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金的相关问题与解答(2018年)》规定在认定是否构成《上市公司重大资产重组办法》第十三条规定的交易情形时,上市公司控股股东、实际控制人及其一致行动人拟认购募集配套资金的,相应股份在认定控制权是否变更时剔除计算,但已就认购股份所需资金和所得股份锁定作出切实、可行安排,能够确保按期、足额认购且取得股份后不会出现变相转让等情形的除外。独立财务顾问应就前述主体是否按期、足额认购配套募集资金相应股份,取得股份后是否变相转让,取得标的资产权益后有无抽逃出资等开展专项核查。


根据该条规定,上市公司控股股东、实际控制人及其一致行动人拟认购募集配套资金的,如果已就认购股份所需资金和所得股份锁定作出切实、可行安排,能够确保按期、足额认购且取得股份后不会出现变相转让等情形,那么相应股份在认定控制权是否变更时可以不剔除计算。按照这一规定,在设计重组方案时,可以通过安排上市公司原控制人认购配套融资的方式,避免上市公司控制权在重组前后发生变化,从而避免被认定为“重组上市“。


作者沈春晖,红塔证券副总裁兼投资银行事业总部总经理,我国首批注册的保荐代表人,“春晖投行在线”网站创办人。





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