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上市公司再融资审核非财务知识问答


再融资审核非财务知识问答目录

问题1、审核中对同业竞争主要有哪些要求?

问题2、审核中对关联交易主要有哪些要求?

问题3、审核中对上市公司及其控股股东或实际控制人的承诺事项主要有哪些要求?

问题4、审核中对重大违法行为如何掌握?

问题5目前有关环保问题的审核标准是什么?

问题6、目前有关食品药品类上市公司再融资的审核标准是什么?

问题7审核中对土地主要有哪些要求?

问题8涉房上市公司申请再融资,以及上市公司拟使用募集资金置办土地或房产的,审核中如何把握?

问题9、对诉讼或仲裁事项主要有哪些披露要求?重点关注哪些方面?

问题10、如何把握募集资金用途产业政策问题?

问题11、审核中对募投项目实施方式主要有哪些要求?

问题12、对于募集资金收购资产或股权的情况,审核中主要有哪些要求?

问题13、股东大会决议超过有效期问题,审核中如何把握?

问题14、如存在控股股东、实际控制人大比例质押所持上市公司股份的情形,审核中如何把握?

问题15、审核中对可转债担保事项主要关注那些方面?

问题16、审核中对募集资金投资于PPP项目主要关注哪些方面



问题1、审核中对同业竞争主要有哪些要求?

答:(一)关于同业竞争的认定标准 同业竞争关系的界定:

1、 竞争方认定:

(1)控股股东和实际控制人及其控制的企 业;

(2)控股股东和实际控制人(如为自然人)的直系亲属(包 括配偶、父母、子女)及其控制的企业;

(3)控股股东、实际控 制人的其他近亲属(即兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、 外孙子女)及其控制的企业,但申请人能够充分证明与前述相关 企业在历史沿革、资产、人员、业务、技术、财务等方面完全独 立且报告期内无交易或资金往来,销售渠道、主要客户及供应商相对独立的除外;

(4)控股股东、实际控制人的其他亲属及其控 制的企业一般不认定为竞争方,但对于可能存在利用亲属关系, 或通过解除婚姻关系规避竞争方认定的,以及在资产、人员、业 务、技术、财务等方面具有较强关联,且报告期内有较多交易或 资金往来,或者销售渠道、主要客户及供应商有较多重叠的,应严格审核。

2、 同业认定:竞争方所从事业务与上市公司业务具有同类 性、可替代性和竞争性。


(二)关于同业竞争的信息披露要求 公开发行证券的,申请人需在募集说明书中披露下列事项:

(1)申请人应对是否存在同业竞争做出完整说明;

(2)对于已 存在或可能存在的同业竞争,申请人应披露解决同业竞争的具体 措施;

(3)申请人应披露独立董事对申请人是否存在同业竞争和 避免同业竞争措施的有效性所发表的意见。


保荐机构及申请人律师应对申请人与竞争方是否存在同业 竞争,对已存在的同业竞争是否制定解决方案并明确未来整合时 间安排,对已做出的关于避免或解决同业竞争的承诺的履行情 况,是否存在违反承诺的情形,是否损害上市公司利益进行核查并发表意见。


(三)关于同业竞争问题的把握原则

1. 关于日常同业竞争问题的把握原则

(1)如申请人首发上市时存在同业竞争,申请人或竞争方出具了关于避免或解决同业竞争的承诺的,审核中需关注相关承 诺的履行情况,是否存在违反承诺的情形。

(2 )如申请人首发上市时不存在同业竞争,上市后原则上 不得新增同业竞争。如上市后基于特殊原因(如国有股权划转、 重大资产重组、为把握商业机会由控股股东先行收购或培育后择 机注入上市公司等)产生同业竞争的,需关注同业竞争的形成过 程、原因及合理性,是否存在违法违规及违反承诺的情形(包括 但不限于违反之前出具的避免同业竞争的承诺),同时关注上市 公司及竞争方针对新增同业竞争是否已制定明确可行的整合措 施并公开承诺,承诺内容和履行情况是否符合监管要求。基于上 述原因形成的同业竞争,如不存在违法违规情形、已出具承诺且 承诺内容和履行情况符合监管要求的,不构成再融资发行的法律障碍。

(3)同业竞争相关承诺的履行情况,审核中按照“问题3、 再融资审核中对上市公司及其控股股东或实际控制人的承诺事 项主要有哪些要求?”的标准执行。

2 .关于募投项目新增同业竞争问题的把握原则

如募投项目实施前不存在同业竞争,募投项目实施后新增同 业竞争的,原则上认为不符合《上市公司证券发行管理办法》(以 下简称《管理办法》)第十条第(四)项、《创业板上市公司证券 发行管理暂行办法》(以下简称《暂行办法》)第十一条第(四) 项的规定。如募投项目实施前已存在属于前述“1.关于曰常同业 竞争问题的把握原则”中所述情形的同业竞争,募集资金拟继续 投向上市公司主营业务的,可视为未违反上述规定。



问题2、审核中对关联交易主要有哪些要求?

答:(一)关于关联交易的信息披露要求。公开发行证券的, 申请人应按经常性关联交易和偶发性关联交易在募集说明书中 披露最近三年及一期关联交易情况、关联方认定及关联交易披露 的准确性和完整性、关联交易对公司主要业务的影响,以及减少 和规范关联交易的措施等。


保荐机构及申请人律师应对关联交易存在的必要性、合理 性、决策程序的合法性、信息披露的规范性、关联交易定价的公 允性、是否存在关联交易非关联化的情况,以及关联交易对申请 人独立经营能力的影响等进行核查并发表意见。如存在违规决策、违规披露等情形的,保荐机构及申请人律师应当核查整改情 况并就上述问题是否影响发行条件发表意见。


(二)关于关联交易问题的把握原则。对于募投项目新增关 联交易的情形,原则上视为影响公司生产经营的独立性,构成再 融资发行的法律障碍。但是,如果募投项目实施导致同类业务(区 分关联销售、关联采购)关联交易金额增加但比例未增加,且关联交易定价公允的除外。



问题3、审核中对上市公司及其控股股东或实际控制人的承 诺事项主要有哪些要求?

答:《管理办法》第十一条规定,上市公司及其控股股东或 实际控制人最近12个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺 的行为的,不得公开发行证券。《暂行办法》第十条规定,上市 公司存在“最近十二个月内未履行向投资者作出的公开承诺”情 形的,不得发行证券。《暂行办法》第六十条规定,上市公司控 股股东或者实际控制人最近十二个月内未履行持股意向等公开 承诺的,不得参与本上市公司发行证券认购。

针对上市公司及其控股股东或实际控制人作出的公开承诺 (包括但不限于解决同业竞争、资产注入、股权激励、解决产权 瑕疵、持股意向等各项承诺事项),审核中主要关注以下问题:

(1)承诺内容是否符合《上市公司监管指引第4号一一上 市公司实际控制人、股东、关联方、收购人以及上市公司承诺及 履行》(证监会公告〔2013〕55号,以下简称4号指引)的要求。 承诺事项必须有明确的履约时限,不得使用“尽快” “时机成熟 时”等模糊性词语,承诺履行涉及行业政策限制的,应当在政策 允许的基础上明确履约时限。上市公司应对承诺事项的具体内 容、履约方式及时间、履约能力分析、履约风险及对策、不能履 约时的制约措施等方面进行充分的信息披露。承诺相关方在作出 承诺前应分析论证承诺事项的可实现性并公开披露相关内容,不 得承诺根据当时情况判断明显不可能实现的事项。

审核中如发现承诺内容不符合4号指引的情形,应要求承诺 相关方进行规范,并要求保荐机构及申请人律师对承诺内容是否 符合4号指引的要求发表意见。

(2)相关承诺方是否存在超期未履行承诺或违反承诺的情 形。如承诺确已无法履行或者履行承诺将不利于维护上市公司利 益的,相关承诺方应充分披露原因,并将变更承诺或豁免履行承 诺事项提交股东大会审议,相关承诺方及关联方应回避表决。独 立董事、监事会应就相关承诺方提出的变更方案是否合法合规、 是否有利于保护上市公司或投资者的利益发表意见。变更方案未 经股东大会审议通过且承诺到期的,视同超期未履行承诺。

审核中如发现上市公司及其控股股东或实际控制人最近12 个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺的情形,构成主板 (中小板)公开发行的法律障碍;上市公司最近12个月内存在 未履行向投资者作出的公开承诺的情形,构成创业板发行的法律 障碍;创业板上市公司控股股东、实际控制人最近12个月内未 履行向投资者作出的公开承诺的,不得参与本上市公司发行证券 认购。如该事项导致上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害,或严重损害投资者合法权益的,还构成主板(中小板) 非公开发行的法律障碍。



问题4、审核中对重大违法行为如何掌握?

答:《管理办法》第九条规定,上市公司公开发行的,最近 36个月内不得存在违反工商、税收、土地、环保、海关法律、 行政法规或规章,受到行政处罚且情节严重,或者受到刑事处罚 的情形。《暂行办法》第十条规定,上市公司最近36个月内不得 存在违反法律、行政法规、规章受到行政处罚且情节严重,或者

受到刑事处罚的情形。《优先股试点管理办法》(以下简称《优先 股办法》)第三十条规定,上市公司最近36个月内因违反工商、 税收、土地、环保、海关法律、行政法规或规章,受到行政处罚 且情节严重的,不得公开发行优先股。审核中按以下标准处理:

(一)重大违法行为是指违反国家法律、行政法规,受到刑 事处罚或情节严重的行政处罚的行为。最近三年重大违法行为的 判断标准按照以下执行:

1、 受到刑事处罚的,原则上应认定为重大违法行为。

2、 被处以罚款以上行政处罚的行为,原则上视为重大违法 行为,但满足以下两种情况之一的除外:一是作出行政处罚的实 施机关依法认定为不属于重大违法行为,且能够作出合理说明; 二是被处罚的行为显著轻微、罚款数额显著较小或根据相关规定 明显不属于重大违法行为,中介机构出具了明确的核查结论。

3、 存在被处以罚款以上行政处罚的行为,且其违法行为导 致严重环境污染、重大人员伤亡、社会影响恶劣等的,无论是否 提供处罚机关说明,均认定为重大违法行为。

4、 上述行政处罚主要是指工商、税务、土地、环保、海关、 财政、审计等部门实施的,涉及公司经营活动的行政处罚决定。 被其他有权部门实施行政处罚的行为,涉及明显有违诚信、对公 司有重大影响的,也认定为重大违法行为。

5、 申请人合并报表范围内的各级子公司,对申请人营业收 入或净利润有重要影响的(超过5%),若存在重大违法行为,应 视为申请人本身存在相关情形,根据上述标准予以审核。

6、 如公司最近36个月内受到多次行政处罚,虽不构成重 大违法行为,保荐机构、申请人律师、申报会计师仍需对公司内 部控制制度是否健全、有效进行核查并发表意见。

(二) 最近三年重大违法行为的起算时点,从刑罚执行完毕 或者行政处罚决定执行完毕之日起算。

(三) 关于主板(中小板)上市公司非公开发行、上市公司 非公开发行优先股的特别规定:《管理办法》对主板(中小板) 非公开发行的合规性要求相对宽松,仅规定不得存在三项情形:

(1) 现任董事、高级管理人员最近36个月内受到过中国证监会 的行政处罚,或者最近12个月内受到过证券交易所公开谴责;

(2) 上市公司或其现任董事、监事、高级管理人员因涉嫌犯罪 正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调 查;(3)严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

《优先股办法》规定存在下列情形之一的,不得发行优先股:(1) 最近十二个月内受到过中国证监会的行政处罚;(2)因涉嫌犯罪 正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调 查;(3)严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。 根据上述规定,最近36个月内存在重大违法行为的,不必然构 成主板(中小板)上市公司非公开发行和上市公司非公开发行优先股的法律障碍。

对于是否属于“严重损害投资者合法权益和社会公共利益的 其他情形”,审核中需根据行为性质、主观恶性程度、社会影响 等具体情况综合判断。需要注意的是,因重大环保违法行为具有 严重损害社会公共利益的天然属性,对于申请非公开发行的上市 公司,存在环保重大违法行为的,视为严重损害社会公共利益的其他情形。另外,如存在其他严重危害公共安全的重大违法行为 (如食品、药品、安全生产等领域的重大违法行为),也属于严重损害社会公共利益的情形。



问题5、目前有关环保问题的审核标准是什么?

答:保荐机构及申请人律师应对申请人的环保情况进行核查,包括:是否符合国家和地方环保要求,相关项目是否履行环 评手续,公司排污达标检测情况和环保部门现场检查情况,公司 是否发生环保事故或重大群体性的环保事件,有关公司环保的媒 体报道,最近36个月内环保投诉及解决情况,是否存在环保纠 纷或潜在纠纷,申请人有关污染处理设施的运行是否正常有效, 有关环保投入、环保设施及日常治污费用是否与处理公司生产经 营所产生的污染相匹配等问题。

在对申请人全面系统核查基础上,保荐机构及申请人律师应 对申请人生产经营总体是否符合国家和地方环保法律法规发表 明确意见,申请人曾发生环保事故或因环保问题受到处罚的,保 荐机构及申请人律师应对是否构成重大违法行为发表意见。

公开发行证券的,申请人应当在募集说明书中披露:申请人 生产经营中涉及环境污染的具体环节、主要污染物名称及排放 量、主要处理设施及处理能力;报告期内申请人环保投资和相关 费用成本支出情况,环保设施实际运行情况,报告期内环保投入、 环保相关成本费用是否与处理公司生产经营所产生的污染相匹 配;募投项目所采取的环保措施及相应的资金来源和金额等;公 司生产经营与募集资金投资项目是否符合国家和地方环保法律 法规,申请人若发生环保事故或受到行政处罚的,应披露原因、 经过等具体情况,申请人是否构成重大违法行为,整改措施及整 改后是否符合环保法律法规的有关规定。

关于募投项目实施,关注是否需要取得项目环评审批,如需 要,相关手续是否齐备,是否取得环保批准文件,环保批准文件 是否在有效期,以及批准部门是否具有审批权限。如审核中发现 环保批准文件超过有效期,或者出具部门不具有审批权限等情 况,应要求中介机构核查,并就募投项目是否符合国家环保政策发表意见。



问题6、目前有关食品药品类上市公司再融资的审核标准是什么?


答:食品药品类公司所生产的产品直接面向社会公众,如出 现问题,涉及面广、危害严重、社会影响恶劣。审核中需对申请 人生产经营是否合法合规、是否存在损害社会公共利益的情形加 以特别关注:

审核中应要求申请人对其食品药品安全情况进行说明,包 括:是否取得食品药品生产经营所需资质、许可,生产经营是否 符合国家食品药品生产相关法律法规的规定,食品药品生产质量 控制情况,申请人是否曾发生食品药品安全事件,有关申请人食 品药品安全的媒体报道、诉讼、仲裁事项,是否因食品药品质量 问题受到处罚,是否构成重大违法行为。保荐机构及申请人律师 应对上述情况进行核查并发表意见。

近三年如申请人存在严重损害社会公众健康、社会影响恶劣 的食品药品安全相关违法行为的,视为构成严重损害社会公共利 益的情形,构成再融资发行的法律障碍。



问题7、审核中对土地主要有哪些要求?

答:(一)上市公司及其控股子公司现有生产经营使用土地 应当符合国家有关土地管理的规定。保荐机构及申请人律师需根 据国家有关土地管理的法律、法规及规范性文件,结合申请人土 地使用权性质、取得方式、登记手续等情况就申请人土地使用是 否合法合规发表意见。

主板(中小板)公开发行和创业板发行证券的,需核查申请 人最近36个月内是否存在违反有关土地管理的法律、行政法规 或规章,受到行政处罚且情节严重,或者受到刑事处罚的情况。

(二) 募集资金用于收购资产的,应关注标的资产的土地使 用权取得方式。如标的资产土地使用权为通过划拨方式取得,应 核查是否符合《划拨用地目录》的有关规定,如不符,应有合理 措施保障投资者利益。若收购后存在不符合《划拨用地目录》的 规定被要求办理出让手续并缴纳出让金的情形,原则上认为损害 了上市公司股东利益。

(三) 募投项目涉及租赁控股股东或实际控制人土地的情 形。应核查控股股东或实际控制人的土地使用权证和土地租赁合 同,重点关注土地的租用年限、租金及到期后对土地的处置计划。 应重点关注控股股东或实际控制人是否取得了合法的土地使用 权证,避免控股股东或实际控制人将通过划拨方式取得的土地租 赁给上市公司的情况。

(四) 募投项目涉及使用集体建设用地的情形。需符合当地 人民政府关于集体建设用地流转的规定并有切实的措施保障募 投项目实施不受到影响。

(五)审核中对申请人募投项目用地是否取得不做硬性要 求,但申请人应披露募投项目用地的计划、拿地的具体安排、进 度等。保荐机构及申请人律师应对募投项目用地是否符合土地政 策、城市规划、募投项目用地落实的风险等进行核查并发表意见。



问题8、涉房上市公司申请再融资,以及上市公司拟使用募 集资金置办土地或房产的,审核中如何把握?


答:为落实党中央、国务院关于加强房地产调控政策的指示 精神,目前房地产相关的再融资把握原则如下:

(一)涉房上市公司再融资

1、 主营业务为房地产(包括住宅地产、商业地产)的上市 公司,或者主营业务虽不属于房地产,但是目前存在房地产业务 的上市公司申请再融资,为防止募集资金变相用于房地产业务, 暂不推进审核。

2、 报告期主营业务原为房地产的上市公司,申报时符合下 列条件的可予以推进审核:

(1)公司主营业务已经实现转型,按 照行业分类已不属于房地产公司;

(2)公司公开承诺在国家宏观 调控期间不从事房地产业务且公司及合并报表范围内子公司的 房地产业务已按照要求清理完毕;(3)保荐机构及申请人律师需 对上述事项进行核查并发表意见。

3、 申报时主营业务非房地产,但母公司或合并报表范围内 子公司存在房地产业务的,需在房地产业务全部清理完毕的基础 上推进。具体清理要求如下:

(1)房地产业务相关的资产或股权 需全部对外转让或整改后不再控制;

(2)母公司或合并报告范围 内子公司的经营范围中取消房地产业务并完成工商变更登记;

(3)保荐机构及申请人律师需就房地产业务是否已经清理完毕 核查并发表意见;

(4)发行监管部门就房地产业务是否清理完毕 征求申请人注册地证监局意见。

(二)募集资金用于置办土地或房产的把握标准 募集资金不得投向房地产项目,如拟用于置办土地或房产的,按照以下原则处理:

1、 拟使用募集资金自建房地产用于研发中心、办公楼、员 工宿舍的,审核中应要求申请人结合项目建设内容说明实施的必 要性、合理性,是否符合土地规划用途,是否存在变相用于房地 产开发等情形。保荐机构及申请人律师应对上述事项进行核查并发表意见。

2、 拟使用募集资金购买土地或房产的,如购买金额占募集 资金总额比例较高(拟购买土地或房产金额超过募集资金总额的 30%),审核中需关注其融资必要性,防止其利用募集资金投资房 地产。但是,募集资金用于购买工业用地的除外。



问题9、对诉讼或仲裁事项主要有哪些披露要求?重点关注 哪些方面?


答:《管理办法》第七条第(六)项规定,上市公司公开发 行证券,需符合“不存在可能严重影响公司持续经营的担保、诉 讼、仲裁或其他重大事项”的规定。

公开发行证券的,申请人应当在募集说明书中披露对生产经 营、未来发展产生较大影响的诉讼或仲裁事项,包括案件受理情 况和基本案情,诉讼或仲裁请求,判决、裁决结果及执行情况, 诉讼或仲裁事项对申请人的影响,如申请人及其控股子公司败诉或仲裁不利对申请人的影响等。

保荐机构和申请人律师应当全面核查报告期内发生或虽在报告期外发生但仍对申请人产生较大影响的诉讼或仲裁的有关 情况,包括案件受理情况和基本案情,诉讼或仲裁请求,判决、 裁决结果及执行情况,诉讼或仲裁事项对申请人的影响等。如诉 讼或仲裁事项对申请人生产经营、未来发展产生重大影响的,应 当充分说明申请人涉及诉讼或仲裁的风险。

申请人提交再融资申请至完成发行前,保荐机构及申请人律 师应当持续关注申请人涉及诉讼或仲裁的进展情况、申请人是否 存在新发生诉讼或仲裁事项。如诉讼或仲裁有重大进展,申请人 新发生对生产经营、未来发展产生较大影响的诉讼或仲裁事项, 应当及时向监管部门报告并履行信息披露义务。

审核中重点关注申请人核心专利、商标、主要技术、主要产 品等涉及的诉讼、仲裁情形是否会对生产经营、募投项目实施产 生重大不利影响。如存在对募投项目实施产生重大不利影响的情 形的,构成再融资发行的法律障碍。如仅对生产经营产生重大不 利影响的,构成主板(中小板)公开发行的障碍,主板(中小板) 非公开发行和创业板发行需充分披露相关风险及应对措施。



问题10、如何把握募集资金用途产业政策问题


答:(一)原则上,募投项目不得新增落后产能,具体把握 原则如下:根据国务院转发的发展改革委等部门《关于抑制部分行业产 能过剩和重复建设引导产业健康发展若干意见》(国发[2009] 38 号),产能过剩行业包括钢铁、水泥、平板玻璃、煤化工、多晶 硅、风电设备、电解铝、造船、大豆压榨。根据《国务院关于化 解产能严重过剩矛盾的指导意见》(国发[2013]41号),产能严 重过剩行业包括钢铁、水泥、电解铝、平板玻璃、船舶。根据《关 于利用综合标准依法依规推动落后产能退出的指导意见》(工信 部联产业[2017] 30号),“以钢铁、煤炭、水泥、电解铝、平板 玻璃等行业为重点工作目标,争取到2020年再退出一批产能。”

申请人原则上不得使用募集资金投资于上述产能过剩行业, 确需投资的,应当提供国家发改委的核准或备案文件。如果核准 或备案文件由省级及以下发改部门出具,审核中可考虑是否单独 就该事项征求国家发改委意见。

另外,鉴于相关文件精神为控制总量、淘汰落后产能、防止 重复建设、推动结构调整,根据以往审核惯例和审核政策,对偿 还银行贷款或补充流动资金、境外实施、境内收购等不涉及新增 境内过剩产能的项目,以及投资其他转型发展的项目,按照正常 审核程序推进。(案例:凌钢股份2015年非公开发行、南钢股份2015年非公开发行、阳煤化工2014年非公开发行,募投项目均 为补充流动资金、偿还银行贷款。)

(二)关于境外投资

募投项目涉及境外投资的,审核中关注是否已根据《企业境 外投资管理办法》取得发改部门的核准或备案文件,是否完成商 务部门核准或备案并取得其颁发的企业境外投资证书,未来资金 出境还需按照《境内机构境外直接投资外汇管理规定》《国家外 汇管理局关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知》 等办理外汇登记手续。

2017年8月18日,发展改革委、商务部、人民银行、外交 部发布《关于进一步引导和规范境外投资方向的指导意见》,明 确房地产、酒店、影城、娱乐业、体育倶乐部等境外投资,在境 外设立无具体实业项目的股权投资基金或投资平台,使用不符合 投资目的国技术标准要求的落后生产设备开展境外投资等限制 或禁止类的对外投资。

审核中,涉及对外投资的,保荐机构及申请人律师应对对外 投资的境内审批是否已全部取得,本次对外投资项目是否符合国 家近期相关政策,是否属于发展改革委等四部门密切关注的在房 地产、酒店、影城、娱乐业、体育俱乐部等领域出现的一些非理 性对外投资,以及大额非主业投资、有限合伙企业对外投资、“母 小子大” “快设快出”等类型对外投资,是否属于《关于进一步 引导和规范境外投资方向的指导意见》限制或禁止类对外投资进 行核查并发表意见。



问题11、审核中对募投项目实施方式主要有哪些要求


答:(一)为了保证上市公司能够对募投项目实施进行有效 控制,原则上要求实施主体为母公司或其拥有控制权的子公司, 但国家法律法规或政策另有规定的除外(案例,浙能电力2014 年可转债项目,募投项目中浙江秦山核电厂扩建项目实施主体为 秦山核电有限公司,上市公司持股28%,中国核能电力股份有限 公司持股72%)。

(二) 申请人不得通过与控股股东、实际控制人、董事、监 事、高级管理人员及其亲属共同出资设立的公司实施募投项目。

(三) 通过向控股子公司增资或提供委托贷款形式实施募投

项目的,应说明中小股东是否提供同比例增资或提供贷款,同时 需明确增资价格和委托贷款的主要条款(贷款利率)。保荐机构 及申请人律师应结合上述情况核查是否存在损害上市公司利益 的情形并发表意见。

(四)通过与合作方新设立项目公司的,应关注合作原因、 合作方实力及是否属于关联方、双方出资比例、合资公司的法人 治理结构、设立后申请人是否拥有控制权。



问题12、对于募集资金收购资产或股权的情况,审核中主 要有哪些要求?


答:审核中重点关注收购资产或股权权属是否清晰且不存在 争议,是否存在抵押、质押、所有权保留、查封、扣押、冻结、 监管等限制转让的情形;如果标的公司对外担保数额较大,应当 结合相关被担保人的偿债能力分析风险,评估作价时是否考虑该 担保因素;其他股东是否放弃优先受让权。收购以下类型股权,还需关注以下事项:

(一)募集资金收购国有企业产权。规范企业国有产权转让

的主要法律文件有《企业国有资产交易监督管理办法》(国资委 财政部令第32号)、《上市公司国有股权监督管理办法》(国资委 财政部证监会令第36号)。审核中应关注国有产权转让是否履 行了相关审批程序,是否获得国资主管部门的批准,是否履行了 资产评估及相关的核准或备案程序,定价依据是否符合相关监管 规定。大多数国有上市公司向其控股股东或实际控制人收购国有 产权的,其控股股东或实际控制人一般在向国资主管部门报发行 证券申请的同时申报协议转让方式进行收购的申请,由国资主管 部门一同对发行证券申请和协议转让申请进行批复。

(二)收购资产涉及矿业权。上市公司不得使用募集资金收

购探矿权。如收购采矿权,审核中应关注采矿权转让是否满足《探 矿权采矿权转让管理办法》规定的转让条件(转让采矿权,应当 采矿生产满1年(因与他人合资、合作进行采矿而设立新企业的 除外);按照国家有关规定已经缴纳采矿权使用费、采矿权价款、 矿产资源补偿费和资源税;国有矿产企业在申请转让采矿权前, 应当征得地质矿产主管部门的同意),是否签订转让合同,转让 合同是否经过地质矿产主管部门审批。



问题13 股东大会决议超过有效期问题,审核中如何把握?

答:根据《公司法》《证券法》《管理办法》《暂行办法》的 有关规定,上市公司拟申请再融资的,需就再融资事项提交股东 大会审议,股东大会决议需明确有效期,实践中一般为一年。原 则上,股东大会决议到期之前应召开董事会、股东大会进行延期。 股东大会决议超过有效期未及时延期的,公司应说明原因,并重 新履行董事会、股东大会程序,保荐机构及申请人律师需就董事 会、股东大会决议时间,新的决议效力,公司有无发生重大变化, 是否损害公众股东利益出具明确意见。在此基础上推进后续程序。


问题14、如存在控股股东、实际控制人大比例质押所持上 市公司股份的情形,审核中如何把握?

答:公开发行证券的,申请人需在募集说明书中披露控股股 东或实际控制人所持有的申请人股票被质押的情况,如存在控股 股东大比例质押所持上市公司股份的情形,应要求申请人结合质 押的原因及合理性、质押资金具体用途、约定的质权实现情形、 控股股东和实际控制人的财务状况和清偿能力、股价变动情况 等,说明并披露是否存在较大幅度的平仓风险,是否可能导致控 股股东、实际控制人发生变化,以及控股股东、实际控制人维持 控制权稳定性的相关措施。保荐机构及申请人律师应对上述事项 进行核查并发表意见。出于充分披露风险,保护中小投资者利益 的考虑,非公开发行股票的,参照执行。



问题15、审核中对可转债担保事项主要关注那些方面?

答:《管理办法》第二十条规定,公开发行可转换公司债券, 应当提供担保,但最近一期末经审计的净资产超过人民币15亿 元的公司除外。审核中主要关注以下问题:

(一) 法律法规适用方面,鉴于《暂行办法》中未对担保事 项予以规定,且考虑到创业板上市公司轻资产等特殊性,不参照《管理办法》执行。

(二) 以保证方式提供担保的,应当重点关注保证人的资产 及其履行保证责任的能力。在法人作为保证人的情况下,申请人 应当在募集说明书中补充披露保证人的累计对外担保金额,并确 保保证人最近一期经审计的净资产额应不低于其累计对外担保 金额。自然人作为保证人的,应比照法人,补充披露相关自然人 作为保证人的履约能力,包括但不限于保证人个人财产状况、个 人资产提供对外担保的情况等。

(三) 以抵押或质押方式提供担保的,应当重点关注抵押或 质押财产的评估。申请人应当在募集说明书中明确抵押或质押财 产评估的时点。以上市公司股票提供质押的,鉴于二级市场价格 能够充分反映股票的价值,审核中不要求对其进行评估。抵押或 质押合同中应当明确抵押或质押财产追加机制,即在抵押或质押 价值发生不利变化时,抵押人、出质人或其他担保方应追加担保, 以使抵押或质押财产的价值符合约定。

(四)如提供两种以上担保方式的,原则上可以将其中一种 担保方式作为主要担保方式,按照上述要求予以监管;另一种担 保方式作为补充担保,不适用上述规定。



问题16、审核中对募集资金投资于PPP项目主要关注哪些方面?


答:根据《关于开展政府和社会资本合作的指导意见》的有 关规定,政府和社会资本合作模式(Public-Private Partnership,简称PPP模式)是指政府为增强公共产品和服务 供给能力、提高供给效率,通过特许经营、购买服务、股权合作 等方式,与社会资本建立的利益共享、风险分担及长期合作关系。 审核中主要关注以下事项:

(一) PPP模式与政府购买服务属于两种不同模式,不直接 适用《关于坚决制止地方以政府购买服务名义违法违规融资的通 知》(财预[2017] 87号),主要适用《政府和社会资本合作项目 财政管理暂行办法》(财金[2016] 92号)、《关于印发政府和社会 资本合作模式操作指南(试行)的通知》(财金[2014] 113号)、《政府和社会资本合作项目政府采购管理办法》(财库[2014]215 号)、《政府和社会资本合作项目财政承受能力论证指引》《PPP 物有所值评价指引(试行)》等PPP相关法律法规。


(二) PPP项目是否履行了有权机关立项、环评、土地管理

等方面的审批、备案程序。如涉及政府出资,还需履行如下审批 程序:(1)符合财政部《关于规范政府和社会资本合作(PPP) 综合信息平台项目库管理的通知》的规定,纳入财政部全国PPP 综合信息平台项目库;(2 )经过地方人大批准并纳入政府财政预 算。如不涉及政府出资,申请人应披露该项目作为PPP项目的原 因、是否符合法律法规的规定、是否存在潜在风险。保荐机构和 申请人律师应对上述事项进行核查并发表意见。




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