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跨境换股不是梦!GDR后,跨境并购闪亮新思路--并购汪


小汪说


周五晚证监会正式发布沪伦通监管规定,上交所对沪伦通细则进行征求意见。沪伦通将为国内投资者提供投资伦交所优质蓝筹股的机会,推动A股国际化进程。


不过小汪@并购汪解读沪伦通,最先关注的是沪伦通对跨境并购的“跨境换股”的影响。研习过《跨境并购》报告的小伙伴都知道,所谓的“跨境换股”指的是,A股上市公司在收购境外标的的时候,向境外交易对手发行股份,从而实现股份支付。“跨境换股”可以降低上市公司跨境并购的资金压力,同时让标的的境外股东享受到长期发展的益处。“跨境换股”能够实现,跨境并购的资金链管理就好办多了。


但是,目前几乎没有出现真正意义上的跨境换股案例。《跨境并购》详细复盘了30多个经典跨境并购案例,尤其集中关注跨境并购的融资策略。报告已复盘,此前出现的所谓跨境换股案例中,境外交易对手其实是上市公司大股东在境外搭建的SPV,且已经完成了过桥收购。这类境外SPV的上层股东往往是纯正的国企。因此交易较容易通过商务部审批。


真正的“跨境换股”为什么很难操作呢?小汪@并购汪总结了两大难题:


第一,境外投资者以股权资产认购A股上市公司新发行股份的门槛较高。《关于外国投资者并购境内企业的规定》指出,境外标的应为境外上市公司。


第二,境外投资者认购A股上市公司新发行股份属于外国投资者对A股上市公司的战略投资,股份锁定期较长,投资者门槛较高。而且境外投资者往往不是很熟悉A股市场游戏规则,持有A股的意愿并不高。


今年,以上两大问题都可能出现变化。商务部正在对《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》修订征求意见,其中重点对跨境换股做出规定。如果后续A股上市公司跨境换股参照新规,那么境外标的可以不必是境外上市公司。同时,并购中认购A股的境外投资者的门槛有所降低,股份锁定期也有所缩减。


那么,沪伦通对跨境换股有什么影响呢?根据沪伦通的监管规定,A股上市公司可以通过发行GDR的方式在境外购买资产。那么,境外标的的股东获得的是可以在伦交所流通的GDR,而不是尽可以在境内交易的A股。境外投资者可以在伦交所交易GDR,不涉及资金出入境问题,可以将GDR转换为A股,从而在境内减持A股。如此可提高境外投资者接受证券支付方式的意愿。


看来,降低跨境并购合规难度、制定更符合市场合理诉求的法规已成为新潮流。


小汪@并购汪先分析到这里。小汪@并购汪下面摘录了沪伦通与跨境换股方面最核心的法规条文。想要抢先一步发现跨境并购新玩法的小伙伴们不要错过。如何降低跨境并购中上市公司与大股东资金链危机可能性,跨境换股将成为闪亮的新方案。




01

关于上海证券交易所与伦敦证券交易所互联互通存托凭证业务的监管规定(试行)-中国证券监督管理委员会公告【2018】30号



第十七条  境内上市公司以其新增股票为基础证券在境外发行存托凭证,或者以其非新增股票为基础证券在境外上市存托凭证的,应当符合《证券法》《国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》等法律法规及中国证监会关于境内企业境外发行或上市证券的有关规定。境内上市公司存在下列情形之一的,不得以其新增股票为基础证券在境外发行存托凭证:


(一)本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏;

(二)上市公司的权益被控股股东或者实际控制人严重损害且尚未消除;

(三)上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除;

(四)现任董事、高级管理人员最近 36 个月内受到过中国证监会的行政处罚,或者最近 12 个月内受到过证券交易所公开谴责;

(五)上市公司或者其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查;

(六)最近一年及一期财务报告被注册会计师出具保留意见、否定意见或者无法表示意见的审计报告。保留意见、否定意见或者无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外;

(七)严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。


第十八条 境内上市公司以其新增股票为基础证券在境外发行存托凭证的,发行价格按比例换算后原则上不得低于定价基准日前 20 个交易日基础股票收盘价均价的 90%。前款所称定价基准日为存托凭证发行期首日。


第二十四条 境内上市公司以新增股票为基础证券在境外发行存托凭证购买资产的,应当符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条规定的条件。


第二十五条      投资者及其一致行动人通过存托凭证和其他方式拥有境内上市公司权益的,应当合并计算其权益,并遵守证券监管、外资管理等规定,履行法定义务。单个境外投资者持有单一境内上市公司权益的比例不得超过该公司股份总数的 10%;境外投资者持有单一境内上市公司 A 股权益的比例合计不得超过该公司股份总数的 30%。境外投资者依法对境内上市公司战略投资的除外。境外存托人因履行存托职责持有基础股票,不适用境内上市公司股东权益变动的相关规定。



02

上海证券交易所与伦敦证券交易所互联互通存托凭证上市交易暂行办法(征求意见稿)



第七十八条 【全球存托凭证基础股票上市】本所上市公司在伦交所发行上市全球存托凭证,并申请对应的新增基础股票上市的,应当在全球存托凭证上市日前 5 个交易日向本所提交以下材料:


(一) 新增股票上市申请书;

(二) 中国结算出具的新增股票存管证明;

(三) 全球存托凭证发行上市情况说明;

(四) 上市提示性公告;

(五) 本所要求的其他文件。

全球存托凭证存在兑回限制期安排的,本所上市公司应当在上市提示性公告中予以披露。新增基础股票上市后,全球存托凭证按照本办法以及存托协议跨境转换为基础股票的,可以在本所市场进行交易。



03

《关于外国投资者并购境内企业的规定》商务部令2009年第6号



第二十七条 本章所称外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司,系指境外公司的股东以其持有的境外公司股权,或者境外公司以其增发的股份,作为支付手段,购买境内公司股东的股权或者境内公司增发股份的行为。


第二十八条 本章所称的境外公司应合法设立并且其注册地具有完善的公司法律制度,且公司及其管理层最近3年未受到监管机构的处罚;除本章第三节所规定的特殊目的公司外,境外公司应为上市公司,其上市所在地应具有完善的证券交易制度


第二十九条 外国投资者以股权并购境内公司所涉及的境内外公司的股权,应符合以下条件:


(一) 股东合法持有并依法可以转让;

(二) 无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制;

三) 境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场(柜台交易市场除外)挂牌交易;

(四) 境外公司的股权最近1年交易价格稳定。


前款第(三)、(四)项不适用于本章第三节所规定的特殊目的公司。


第三十二条 外国投资者以股权并购境内公司应报送商务部审批,境内公司除报送本规定第三章所要求的文件外,另须报送以下文件:


(一) 境内公司最近1年股权变动和重大资产变动情况的说明;

(二) 并购顾问报告;

(三) 所涉及的境内外公司及其股东的开业证明或身份证明文件;

(四) 境外公司的股东持股情况说明和持有境外公司5%以上股权的股东名录;

(五) 境外公司的章程和对外担保的情况说明;

(六) 境外公司最近年度经审计的财务报告和最近半年的股票交易情况报告。


第三十三条 商务部自收到规定报送的全部文件之日起30日内对并购申请进行审核,符合条件的,颁发批准证书,并在批准证书上加注“外国投资者以股权并购境内公司,自营业执照颁发之日起6个月内有效”。


第三十九条 特殊目的公司系指中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司。特殊目的公司为实现在境外上市,其股东以其所持公司股权,或者特殊目的公司以其增发的股份,作为支付手段,购买境内公司股东的股权或者境内公司增发的股份的,适用本节规定。当事人以持有特殊目的公司权益的境外公司作为境外上市主体的,该境外公司应符合本节对于特殊目的公司的相关要求。



04

《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》商务部、中国证券监督管理委员会、国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家外汇管理局令2005年第28号



第一条 为了规范股权分置改革后外国投资者对A股上市公司(以下简称上市公司)进行战略投资,维护证券市场秩序,引进境外先进管理经验、技术和资金,改善上市公司治理结构,保护上市公司和股东的合法权益,按照《关于上市公司股权分置改革的指导意见》的要求,根据国家有关外商投资、上市公司监管的法律法规以及《外国投资者并购境内企业暂行规定》,制定本办法。


第三条 经商务部批准,投资者可以根据本办法对上市公司进行战略投资。


第五条 投资者进行战略投资应符合以下要求:


(一)以协议转让、上市公司定向发行新股方式以及国家法律法规规定的其他方式取得上市公司A股股份;

(二)投资可分期进行,首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的百分之十,但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外;

(三)取得的上市公司A股股份三年内不得转让;

(四)法律法规对外商投资持股比例有明确规定的行业,投资者持有上述行业股份比例应符合相关规定;属法律法规禁止外商投资的领域,投资者不得对上述领域的上市公司进行投资;

(五)涉及上市公司国有股股东的,应符合国有资产管理的相关规定。


第六条 投资者应符合以下要求:


(一)依法设立、经营的外国法人或其他组织,财务稳健、资信良好且具有成熟的管理经验;

(二)境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元;或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实有资产总额不低于5亿美元;

(三)有健全的治理结构和良好的内控制度,经营行为规范;

(四)近三年内未受到境内外监管机构的重大处罚(包括其母公司)。

第二十条 除以下情形外,投资者不得进行证券买卖(B股除外):

(一)投资者进行战略投资所持上市公司A股股份,在其承诺的持股期限届满后可以出售;

(二)投资者根据《证券法》相关规定须以要约方式进行收购的,在要约期间可以收购上市公司A股股东出售的股份;

(三)投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股份,在股权分置改革完成且限售期满后可以出售;

(四)投资者在上市公司首次公开发行前持有的股份,在限售期满后可以出售;

(五)投资者承诺的持股期限届满前,因其破产、清算、抵押等特殊原因需转让其股份的,经商务部批准可以转让。



05

关于修改《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》的决定(征求意见稿)-2018年7月30日



一、将第一条修改为:“为推动新一轮高水平对外开放,引进境外资金和管理经验,改善上市公司治理结构,规范外国的公司、企业和其它经济组织或自然人(以下简称外国投资者)对A股上市公司(以下简称上市公司)的战略投资行为,维护证券市场秩序,保护上市公司和股东的合法权益,根据国家有关外商投资、上市公司监管的法律法规,制定本办法。”


二、将第二条修改为:“本办法适用于外国投资者通过协议转让、上市公司定向发行新股(包括非公开发行股票募集资金和发行股份购买资产)、要约收购以及国家法律法规规定的其它方式取得并持有一定时期上市公司A股股份的行为(以下简称战略投资)。”


三、将第三条修改为:“不涉及国家规定实施准入特别管理措施的战略投资,由《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》(以下简称《备案办法》)规定的备案机构负责备案和管理。涉及国家规定实施准入特别管理措施的战略投资,由中华人民共和国商务部或省、自治区、直辖市、计划单列市、新疆生产建设兵团商务主管部门(以下简称省级商务主管部门)按照国务院规定的权限负责审批和管理。其中,限额以下的战略投资,由省级商务主管部门负责审批和管理。战略投资通过协议转让、上市公司定向发行新股实施的,上述限额按定向发行合同或股份转让协议约定的收购金额计;通过要约收购实施的,按可能发生的最高金额计。战略投资同时通过上述多种投资方式实施的,合并计算。”


五、删除第五条。


六、将第六条第一款中的“投资者”修改为“外国投资者”;将该款第(一)项“外国法人或其他组织”修改为“外国公司、企业或其他经济组织”,最后增加“有健全的治理结构和良好的内控制度,经营行为规范;”(即将第一款(三)项内容并入该款)和“外国自然人具备相应的风险识别和承担能力;”;将该款第(二)项修改为:“外国投资者实有资产总额不低于5000万美元或管理的实有资产总额不低于3亿美元;或其实际控制人的实有资产总额不低于5000万美元或管理的实有资产总额不低于3亿美元;其中,外国投资者成为上市公司控股股东的,实有资产总额不低于1亿美元或管理的实有资产总额不低于5亿美元;或其实际控制人实有资产总额不低于1亿美元或管理的实有资产总额不低于5亿美元;”将该款第(四)项修改为:“外国投资者及其实际控制人近3年内未受到境内外监管机构的重大处罚;成立未满3年的,自成立之日起计;外国投资者为外国自然人的,还应提供近3年内无犯罪记录证明。”,作为该款第(三)项。


七、增加一条,作为第六条:“ 外国投资者以其持有的境外公司股权,或外国投资者以其增发的股份作为支付手段战略投资上市公司的,还应符合以下条件:


(一)境外公司合法设立并且注册地具有完善的公司法律制度,且境外公司及其管理层最近3年未受到监管机构重大处罚;

(二)外国投资者合法持有境外公司股份并依法可转让;

(三)符合中国证监会相关规定。”


十、增加一条,作为第七条:“外国投资者通过战略投资方式取得的上市公司A股股份12个月内不得转让,《证券法》和中国证监会、证券交易所对股份限售期有其他规定的,从其规定。”


二十四、将第二十条第一款修改为:“外国投资者在以下情形下可出售以本办法第二条规定的方式取得的A股股份:”;将该款第(一)项修改为:“在限售期满后,按照国家有关规定出售;” ;将该款第(二)项修改为:“在限售期满前,因外国投资者破产或解散需转让上述股份的,在遵守《证券法》及证监会、证券交易所相关规定前提下,经商务主管部门批准后转让。”;删除第(三)、(四)、(五)项。


三十、增加一条,作为第二十七条:“合格境外机构投资者和人民币合格境外机构投资者对上市公司投资不适用本办法。外国投资者通过沪港通、深港通等股票市场交易互联互通机制对上市公司投资不适用本办法。外国投资者通过所投资的外商投资股份有限公司首次公开发行股票并上市的方式取得A股股份不适用本办法。外国投资者通过所投资的外商投资股份有限公司首次公开发行股票并上市的方式取得A股股份不适用本办法。在中国内地工作和生活的中国香港、澳门特别行政区永久居民、台湾地区的居民以及获得中国永久居留资格的外籍自然人在二级市场买卖上市公司股份不适用本办法。作为上市公司股权激励对象的外国自然人取得上市公司股权激励不适用本办法。上述投资行为应当遵守境内其他相关法律法规和监管规则的规定。”




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