A股购,为并购而生

证券诉讼系列丨第一篇:如何正确应对中国证监会的行政调查和处罚


作者:通商律师事务所  李阿敏


近年来,中国证监会全面从严监管证券期货市场,严肃查处各类证券期货违法行为,包括信息披露违法、内幕交易、操纵市场和编造传播虚假信息等(以下称证券违法行为)。此类案件的调查和处罚流程如何?将涉及哪些法律程序?当事人可能承担什么样的法律责任?当事人究竟应当如何应对?本文将结合我们的执业经验及中国证监会的执法实践简要介绍如下:



一、调查和处罚的基本流程


1. 立案调查


中国证监会下设稽查局,负责处理来源于信访举报、媒体关注和炒作、股价异动、日常监管、现场检查和系统监控等多种途径的违法违规线索,其受理线索后会进行初步的非正式调查,认为涉嫌违法违规的,将由稽查部门向调查对象送达立案调查通知书,开展正式调查,所采取的调查措施包括询问、查阅、复制资料、要求提供说明等。


2. 申辩听证


稽查部门经过调查后认为当事人构成证券违法违规的,将案件移送处罚委审理。处罚委将向当事人送达行政处罚事先告知书,告知拟做出的处罚决定及所依据的事由。当事人收到处罚告知书之后3日内可申请陈述申辩或要求听证,申请陈述和申辩的,应在3日内提交书面意见及所附证据材料,申请听证的,将参加证监会组织的听证程序。当事人申请听证时,可申请查阅案卷,在听证过程中,可对案件的事实认定、法律适用、处罚幅度等进行陈述和申辩、对证据进行质证、提出新的证据,还可以与稽查人员展开辩论。


3. 处罚决定


听证结束后,中国证监会对当事人提出的事实、理由和证据进行复核,认为事实和理由成立的,将对处罚告知书做出调整或者免罚,认为事实和理由不成立的,将对当事人做出相应的处罚决定。


4. 复议或诉讼


当事人对中国证监会的行政处罚决定不服的,可以在收到行政处罚决定后60日内向中国证监会申请行政复议,也可以在收到行政处罚决定六个月内提起行政诉讼。当事人起诉中国证监会的案件,一般由北京一中院管辖。


5. 刑事程序


如果证券违法行为满足相关刑事追诉标准,那么还会引发刑事追诉程序,主要涉及欺诈发行罪、违规披露、不披露重要信息罪、操纵市场罪和内幕交易罪等。


6. 民事程序


信息披露违法、内幕交易和操纵市场给投资者造成损失的,行为人还应当承担民事赔偿责任。因此,证券违法案件还会引发民事赔偿诉讼程序。当前,随着证券监管形势趋严,维权律师增加,证券违法民事赔偿案件呈现逐年递增的趋势。



二、当事人因证券违法行为而可能承担的法律责任


1. 行政处罚


按照我国《证券法》和《期货交易管理条例》相关规定,对于证券违法行为,中国证监会将依法对当事人做出行政处罚,包括但不限于警告、责令当事人改正、责令处理非法持有的证券、没收违法所得和处以罚款等。例如,恒生网络因非法经营证券业务被证监会处以罚没款4.39亿余元。


2. 市场禁入


按照我国《证券法》第二百三十三条的规定,对于情节严重的证券违法行为,中国证监会还可以对有关责任人员采取证券市场禁入措施,禁止当事人在一定期限内直至终身从事证券业务或者担任上市公司董事、监事、高级管理人员。例如,近期,证监会对金亚科技实际控制人周旭辉采取了终身市场禁入的措施。


3. 民事赔偿


按照我国《证券法》和《期货交易管理条例》相关规定,证券违法行为给投资者造成损失的,行为人还应当依法承担民事赔偿责任。此前,已有多家上市公司因虚假陈述、内幕交易而承担了巨额的赔偿责任,例如佛山照明和光大证券民事赔偿案等。


4. 刑事责任


按照我国《证券法》和《刑法》的相关规定,当事人从事证券违法行为,符合刑事案件立案追诉标准的,还会涉及刑事责任,证券违法行为主要涉及内幕交易犯罪、违规披露信息罪和操纵市场犯罪等情形。例如,私募一哥徐翔因操作市场获刑5年半,被处罚金110亿。


5. 退市风险


按照证监会《关于改革完善并严格实施上市公司退市制度的若干意见》的规定,对欺诈发行、重大信息披露违法的上市公司,符合规定情形的,交易所还可能会采取终止上市措施。因此,上市公司因证券违法行为还存在退市的法律风险。此前,欣泰电气和博元投资等上市公司已因证券违法行为被采取退市措施。



三、当事人如何正确应对证券违法的调查和处罚。


1. 应对误区


中国证监会近几年立案、调查和处罚案件越来越多,很多当事人因缺乏应对经验和正确地指导,采取了错误的应对方式,有的当事人因重视不足,造成了巨大损失,有的当事人因盲目轻信证监会的认定和处罚,放弃了依法申辩的权利,有的当事人一味相信协调能力,缺乏法律上的有效应对措施,还有的当事人对事实掌握不足,对法律理解错误,导致扩大违法行为的不良影响,未取得良好的效果,有的当事人甚至因采取激烈的对抗手段而加重了自身的责任。


2. 应对策略


根据我们的经验,当事人面对证监会的立案调查和处罚时,首先应对积极应对,避免消极和弃权,其次应迅速反应,组织具有丰富经验的团队和外聘律师,再次应全面梳理案件事实,结合法律法规规定和执法实践,预判法律风险,提出切实有效、合理合法的申辩意见,积极行使申辩和听证权利,找到抗辩点,力争取得圆满良好的结果,最后,确有错误的,应积极整改,并保持与监管机构良好沟通,争取监管机构的充分理解和支持。



版权说明:
感谢每一位作者的辛苦创作与付出,「A股并购网」均已备注文章作者及来源。
本网转载目的在于更好地服务读者、传递行业信息,仅代表作者个人观点。
如因作品内容、版权和其它问题需要同本网联系的,请发送消息至「A股并购联盟(agugou)」公众号后台与我们联系,我们将在第一时间处理,非常感谢!

分享到:

公众号

  最前沿的商业模式分析

  最全面的并购案例研究

  最实操的金融干货分享

  尽在“A股购”公众号

公众号

资料共享社群

  投资并购金融资料库

  每年共享至少1000份精选资料

  投资、并购、财务、尽调、行研、房地产

  加入即送价值千元的金融培训视频

客服