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基小律观点 | 旅游行业企业IPO应当重点关注哪些法律问题?


基小律说:

IPO被否主要原因包括:一是业务经营不合规;二是内控有效性存在缺陷;三是会计基础工作不规范;四是信息披露存在瑕疵;五是持续盈利能力存疑。基小律团队张泽传律师、夏斌斌律师就旅游行业拟上市公司开展的景区业务,指出需要特别关注的几个重点问题:业务收入的合规性问题;不得假借佛教道教名义开展活动、谋取利益;同业竞争问题;独家经营权是否取得;人员独立性问题

快来和基小律一起看看吧~

虽然旅游行业在国内发展异常迅速和火爆,但该行业的A股资本市场之路与行业的发展速度明显不成正比,近几年也只有天目湖一家过会企业,在会企业也只有西域旅游开发股份有限公司等极少数。而此前在会排队的井冈山旅游、浙江外事旅游、普陀山旅游也因各种原因向证监会申请撤回了申报材料。在旅游行业急切对接资本市场之际,该行业IPO如此低迷,法律上应当重点关注哪些问题呢?


一、业务收入的合规性问题


参考已上市公司案例,旅游行业公司的收入一般来源于以下九种:门票收入;索道缆车收入;游船收入;客运汽车及电瓶车收入;温泉收入;酒店收入;旅行社收入;景区内旅游纪念品销售收入;演艺收入。

(一)风景名胜区门票收入无法纳入上市资产范围

《风景名胜区条例》第三十七条规定,进入风景名胜区(包括国家级风景名胜区和省级风景名胜区)的门票,由风景名胜区管理机构负责出售;第三十八条规定,风景名胜区的门票收入和风景名胜资源有偿使用费应当专门用于风景名胜资源的保护和管理以及风景名胜区内财产的所有权人、使用权人损失的补偿。因此,风景名胜区的门票收入无法纳入上市资产范围。

近年来上市的的长白山、九华旅游以及已经申报但已撤回的井冈山旅游、普陀山旅游等,收入中均不包含门票,主要盈利来源于水陆客运、索道等。

有关门票收入的合规性问题,详见2018年6月1日刊载于订阅号“Learn基金丨邹菁律师”的文章:“旅游行业IPO之门票收入问题简析”。

(二)索道缆车等收入

1、索道缆车收入

根据《风景名胜区条例》之规定,在国家级风景名胜区内修建缆车、索道等重大建设工程,项目的选址方案应当报省、自治区人民政府建设主管部门和直辖市人民政府风景名胜区主管部门核准

索道缆车属于特种设备,需要特许经营许可,其正式运营必须取得国家质量监督检验检疫总局核发的客运索道安全检验合格标牌和国家客运架空索道安全监督检验中心核发的《客运索道安全检验合格证书》,《客运索道安全检验合格证书》的有效期为三年,每年需要年检。

2、游船收入

根据《国内水路运输管理条例》(中华人民共和国国务院令第625号)第八条之规定,经营水路运输需要在取得《水路运输服务许可证》、《船舶营业运输证》并依法向工商行政管理机关办理登记后,方可从事水路经营运动。

3、客运汽车及电瓶车收入

根据《道路旅客运输及客运站管理规定(2012年第二次修订)》(中华人民共和国交通运输部令2012年第8号)之规定,定线旅游客运按照班车客运管理,需持有《道路运输经营许可证》、《道路客运班线经营行政许可决定书》

4、温泉收入

温泉资源应属于能源矿产,其开发、利用应由《矿产资源法》及其配套法规来调整,并受地质矿产行政主管部门及水资源行政主管部门管辖;对温泉的开发,公司需取得矿产资源管理部门颁发的《采矿权证》水资源行政主管部门所颁发的《取水许可证》

5、酒店收入

建设手续应当四证齐全,环保、消防等手续完备,取得特种行业经营许可证等相关许可。



二、不得假借佛教道教名义开展活动、谋取利益


《关于进一步治理佛教道教商业化问题的若干意见》(国宗发〔2017〕88号)规定:“1.佛教道教活动场所必须坚持非营利性质。严禁商业资本介入佛教道教,任何组织或者个人不得投资或承包经营佛教道教活动场所,不得以“股份制”“中外合资”“租赁承包”“分红提成”等方式对佛教道教活动场所进行商业运作并获取经济收益,禁止将佛教道教活动场所作为企业资产打包上市或进行资本运作。2.任何组织和个人不得假借佛教道教名义开展活动、谋取利益……从严控制兴建佛教道教主题内容的文化景区,兴建此类景区,须严格履行有关法定手续,并充分听取政府宗教事务部门和佛教道教界意见,接受当地宗教事务部门的政策指导和行政监督。禁止以佛教道教名义进行商业宣传,严禁行业协会、商会、公司企业冠以佛教、道教名称。严禁假冒或雇佣假冒佛教道教教职人员进行宗教活动、骗取钱财”。

值得反思的是普陀山旅游案例:

1、2018年4月11日,中国佛教协会官网刊载了一篇题为《谁在将佛教商业化?——普陀山上市的忧思》的文章,文章称“普陀山‘上市’,显然有捆绑‘佛教’上市之嫌”。自此,本就引起媒体广泛关注的普陀山旅游IPO项目,更加处在了舆论的风口浪尖。

2、2018年4月12日,舟山市国资委发布《市国资委专题研究普陀山旅游发展股份有限公司申报上市相关事宜》,确认普陀山旅游的上市资产纯属企业经营性资产,不涉及任何宗教资产,生产经营活动也不涉及任何宗教场所;如上市审核通过,在提交股票名称审核时,将充分考虑各方关切,不以“普陀山”作为股票名称

3、2018年4月18日,证监会新闻发言人高莉在就普陀山旅游申请IPO问题答记者问中提到“2017年11月,国家宗教事务局等12个部门联合发布了《关于进一步治理佛教道教商业化问题的若干意见》,我会严格落实文件精神,对该公司进行全面审查。日前,该公司已按照我会要求撤回发行上市申请”。

总结下来,如涉及宗教名山,关键需要做好两件事情:其一,严格厘清发行人资产和宗教资产,不得将宗教资产纳入上市范围;其二,发行人名称不与宗教相关,避免被认定为利用宗教进行炒作



三、同业竞争问题


在上述资产整合的过程中,同业竞争问题需要予以重视。同业竞争指的是拟上市主体所从事的业务与其控股股东、实际控制人及其所控制的企业所从事的业务相同或近似,双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。从目前证监会监管动态来看,同业竞争属于绝对的红线,应当予以避免,同时,证监会多次强调不能通过细分行业、划分区域等方式来解释不存在同业竞争,更重要的是要关注拟上市公司业务的完整性和独立性,是否存在直接竞争、替代关系,是否存在利益冲突、争夺商业机会,是否用了同样的商号、商标、原料、销售渠道、经销商、供应商等。

因此,需要对所有旅游资源进行全部梳理后,共同探讨景区业态等的本质差异,进一步划分上市资源的整合范围,避免同业竞争问题的发生。比如,若要装入景区相关的交通运输资源,则不能因为某条线路盈利而装入上市主体,某条线路亏损则不装入。



四、独家经营权是否取得


《风景名胜区条例》第三十七条规定:“风景名胜区内的交通、服务等项目,应当由风景名胜区管理机构依照有关法律、法规和风景名胜区规划,采用招标等公平竞争的方式确定经营者。风景名胜区管理机构应当与经营者签订合同,依法确定各自的权利义务。经营者应当缴纳风景名胜资源有偿使用费”。

参考案例:江苏天目湖旅游股份有限公司(2017年9月上市,非风景名胜区)反馈意见5:请发行人补充说明天目湖管委会、沙河管理处、大溪水管理处是否具有权限授予发行人水面旅游经营权和开发权,是否履行了法定程序,上述《租赁合同》的效力,并结合相关水域的管理体制及区域规划等,说明发行人现有的水面经营权和开发权是否具有排他性,相关开发或使用是否符合规划,到期后如不能续期如何处理,对发行人生产经营、持续盈利能力的影响。请保荐机构、发行人律师对上述事项进行核查,并发表明确意见。



五、人员独立性


《风景名胜区条例》第十六条规定:“风景名胜区管理机构的工作人员,不得在风景名胜区内的企业兼职……风景名胜区管理机构不得从事以营利为目的的经营活动,不得将规划、管理和监督等行政管理职能委托给企业或者个人行使。

鉴于证监会要求拟上市公司资产独立、人员独立,而大多数景区的实际控制人为景区管委会(或相应国资部门),故需注意避免拟上市公司工作人员与当地政府部门(如景区管委会)工作人员混同的情形


总体而言,IPO被否主要原因包括:一是业务经营不合规;二是内控有效性存在缺陷;三是会计基础工作不规范;四是信息披露存在瑕疵;五是持续盈利能力存疑。但是,就拟纳入上市公司的景区业务而言,需要特别关注本文所述的几个重点问题。



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