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企业上市出资瑕疵专题研究(五)—程序性出资不实涉及到的验资问题研究


内容简介


本文从相关法规及最新案例两方面论述程序性出资不实问题涉及到的验资问题,主要分为两类:出资及增资未经验资机构验资和验资报告存在情况下的程序性出资不实问题;

其中出资及增资未经验资机构验资分为两种情况:①由于地方不同工商规章要求导致;②单纯操作性失误而没有验资;

验资报告存在情况下的程序性出资不实问题也分为两种:①验资报告出具时间或增资资金汇入公司账户时间早于增资股东会决议时间;②验资报告所述出资与实际出资不符;

最后对报告期内验资报告的复核问题进行了阐述;

选用案例:兆易创新(603986)、淳中科技(603516)、保隆科技(603197)、华通热力(002893)、德艺文创(300640)、尚品宅配(300616)、百华悦邦(300736)、华宝股份(300741)和被否案例腾远钴业。


结论


(一) 出资及增资未经验资机构验资


拟IPO企业历史上的出资或增资存在未经验资机构验资情况分为两种:① 由于地方不同工商规章要求导致和②单纯操作性失误而没有验资。若是第一种原因,且中介机构能找到相应规章,在有足够证据证明出资真实性和充实性情况下可以不用验资复核;但若是第二种原因则需要相应证据说明及验资复核。


(二)验资报告存在情况下的程序性出资不实问题


验资报告存在情况下的程序性出资不实问题也分为两种:①验资报告出具时间或增资资金汇入公司账户时间早于增资股东会决议时间;②验资报告所述出资与实际出资不符。其中第一种不需要进行验资复核,第二种仅指验证报告表述的出资方式与实际存在差别,大多体现在货币资金和非货币资产的区别,但是非货币资产和货币资金之间一定存在某种直接转换关系,如股东出资协议上说明的为货币资金出资,但实际出资为股东用货币资金购买的实物资产或土地使用权等,针对此种情况如果公司存在足够证据证明股东的出资满足真实和充分性,程序上的出资不实瑕疵完全是可以通过招股书的说明进行解释的,且需要验资复核报告。


(三)验资报告复核的问题


对于验资报告的复核,历史上可能有些出具验资报告的中介机构无证券从业资格,此种情况下需有资格机构复核。3年内涉及资本项目变动(增资、股权转让等)所有验资报告都要复核;与日常业务相关的验资可不复核(如仅购买某些生产设备);3年外原则上可以不复核。但若3年以外,有重大影响的报告也要复核(如涉及股份公司设立等资本变动)。


问题由来


(一)法规解读


1.各版本公司法




2.地方性法规


1)《北京市工商局改革市场准入制度优化经济发展环境若干意见》(京工商发 [2004]19 号)—被《北京市工商行政管理局关于印发行政规范性文件清理结果的通知》(京工商发〔2008〕136号)废止,从2008年12月22日开始失效


“(十三)投资人以货币形式出资的,应到设有“注册资本(金)入资专户”的银行开立“企业注册资本(金)专用帐户”交存货币注册资本(金)。工商行政管理机关根据入资银行出具的《交存入资资金凭证》确认投资人缴付的货币出资数额。”


2)《福建省人民政府办公厅转发省工商局关于促进和服务我省企业发展若干意见的通知》(闽政办〔2004〕59号)——2014年3月14日《福建省人民政府关于规范性文件清理结果的通告》(闽政〔2014〕10 号)发布,此文件失效


“第九条改革内资企业注册资本验证办法。以货币出资的,工商行政管理机关依据相关银行出具的入资资金凭证认定实缴出资额。”


(二)问题辨析


虽然《公司法》明确2013年修订之前的所有出资和增资都需要经过验资程序,但企业在实操过程中由于部分地区工商规章并没有明确验资的要求(如京工商发 [2004]19号和闽政办〔2004〕59号文件),故存在公司出资及增资未经验资机构验资依然能够顺利办理工商登记情况。此种情况虽然不符合当时适用的《公司法》和《公司登记管理条例》的规定,但只要出资款已足额缴纳到位,对公司上市不存在实质性影响。


同时还存在单纯性操作失误状况引起的与验资报告相关的程序性出资不实瑕疵,包括操作性失误下的未进行验资及验资时间及出资方式与实际有误等情况,下文将详细论述。


程序性出资不实问题涉及到的验资问题分类讨论


程序性出资不实问题涉及到的验资问题分为两类:一类是出资或增资根本就没有验资报告,一类为存在验资报告情况下的程序性出资不实瑕疵,以下分别对此进行论述:


(一)出资及增资未经验资机构验资


1.审核关注点


未履行验资手续的原因,出资程序是否存在瑕疵,是否符合当时生效的法律、法规和规范性文件的规定,实际出资是否到位,上述出资瑕疵是否已弥补、是否存在潜在纠纷或争议,是否对发行人目前的股权结构产生不利影响发表核查意见。


2.具体分类


1)由于地方不同工商规章要求原因

A.论述思路

此问题的出现一般是由于当地工商部门的理解或者承办人员操作不当导致,若是由于当地工商部门并未要求,则需要找到相应规章进行说明,若仅仅只是经办人员失误导致,但是公司能提供充分证据(包括银行收款单据等)证明出资的真实性和充分性,一般都不会对企业IPO造成太大问题。

B.相关案例

相关案例可以看2016年3月2日通过主板发审会的兆易创新(603986)、2017年3月6日通过创业板发审会的德艺文创(300640)、2017年7月18日通过主板发审会的华通热力(002893)和2017年12月26日通过发审会的淳中科技(603516);其中德艺文创为福建省内企业,其他三家均为北京企业,反馈意见如下:

a)兆易创新

反馈意见:

8、据招股书披露,公司历史沿革中存在如下情况:

(1)发行人于2005年4月设立时、2005年6月增资时均未履行验资程序;请保荐机构、发行人律师对上述出资瑕疵是否已弥补、是否存在潜在纠纷或争议,是否对发行人目前的股权结构产生不利影响发表核查意见。

b)德艺文创

反馈意见:

4.发行人 2005 年3 月、11 月的增资未办理验资手续,请说明实际出资是否到位,保荐机构、律师认定两次增资均已足额缴纳的依据。请保荐机构、律师核查并发表明确意见。

c)华通热力

13、2005年1月公司增资未提供验资报告。请保荐机构、发行人律师核查并在招股说明书中披露此次增资是否真实。

d)淳中科技

反馈意见:

10、请保荐机构、发行人律师核查并在招股说明书中披露发行人2014年及2015年两次增资均于2017年才完成验资的原因,是否导致发行人出资不实。

2)操作性失误没有验资

A.论述思路

①详细说明未履行验资程序原因;

②说明证据,证明当时出资的真实性和充实性,此处可以寻求工商部门的证明;

聘请具备证券期货业务资格的会计师事务所出具出资时点的验资复核专项报告;

④中介机构明确发表意见。

B.相关案例

相关案例可以看2017年10月24日通过发审会的合力科技(603917),其反馈意见如下:

1、招股说明书披露,1988年5月14日,象山县乡镇企业管理局批准设立象山县模型厂,象山县模型厂登记的企业性质为集体所有制,但其实际出资人为施良才、施元直、樊开曙等三名自然人,系挂靠于象山县丹城镇的镇办集体企业。1994年12月26 日,象山县模型厂于1993年4月1日改组为股份合作制企业。2000年11月10日,施元直、施良才和樊开曙决定以其共同拥有的象山县模型厂全部净资产和新增货币资金150万元出资设立宁波合力模具有限公司。合力有限设立时,施良才、施元直、樊开曙以象山县模型厂全部净资产出资的财产未履行资产评估、验资手续。

(4)请保荐机构和发行人律师核查并补充披露施良才、施元直、樊开曙以象山县模型厂全部净资产出资的财产未履行资产评估、验资手续的原因,出资程序是否存在瑕疵,是否符合当时生效的法律、法规和规范性文件的规定;


(二)验资报告存在情况下的程序性出资不实问题


1.验资报告出具时间或增资资金汇入公司账户时间早于增资股东会决议时间


1)论述思路


此种情况的发生一般都是操作性的失误,如百华悦邦披露的原因为“因该会议中明确了本次增资时增资方的出资,超出认购的注册资本部分计入资本公积金,其表述超出了工商管理部门认定的增资决策文件的要求,为符合工商管理部门的形式要求,两股东在2011年5月20日再次对增资事项予以明确,并提交相应决议在工商局备案。”而尚品宅配出现此种情况的原因为股东将大部分增资资金汇入尚品有限的一般存款账户,导致无法验资,经与验资机构和工商管理部门多次沟通后,尚品有限于2010年4月向股东退回其认缴注册资本的资金,重新汇入验资专用账户并进行验资。


总体来说,虽然验资报告出具时间早于增资决议时间,但是由于此瑕疵并未构成对出资或增资事项的变更,也就对出资或增资不会产生实质性影响。


对于此种情况的论述,只需要将事项说明清楚同时中介机构发表明确意见即可。


2)相关案例


相关案例可以看2017年1月13日通过创业板发审会的尚品宅配(300616)和2017年11月15日通过发审会的百华悦邦(300736),其反馈意见如下:


A.商品宅配


反馈意见:

1、2010年4月27日,尚品有限召开股东会审议通过达晨财信和天津达晨以货币资金合计3,000万元认缴尚品有限新增825万元注册资本,验资报告显示此部分资金已于2009年9月进入公司账户,请发行人说明上述情况产生的原因;请保荐机构和发行人律师对上述问题进行核查并发表明确意见。


B.百华悦邦


反馈意见:

2.申请材料显示,发行人前身百邦有限于2011年5月将注册资本从420万元增至 466.67万元,苏州达泰、深圳力合和天津力合分别增资18.67万元、14.78 万元和13.22万元,2015年4月苏州达泰将所持发行人全部股份在股转系统以协议方式转让予自然人常都喜,2015年5月深圳力合和天津力合将所持发行人部分股份在股转系统转让予常都喜。请发行人:

(1)补充说明百邦有限股东会于2011年5月20日作出增资决议,但2011年5月16日中瑞岳华即出具增资资金已足额缴纳的验资报告,两者时间顺序上不合理的原因;


2.验资报告所述出资与实际出资不符


此处验证报告所述出资与实际不符的情况是指验证报告表述的出资方式与实际存在差别,大多体现在货币资金和非货币资产的区别,但是非货币资产和货币资金之间一定存在某种直接转换关系,如股东出资协议上说明的为货币资金出资,但实际出资为股东用货币资金购买的实物资产或土地使用权等,针对此种情况如果公司存在足够证据证明股东的出资满足真实和充分性,程序上的出资不实瑕疵完全是可以通过招股书的说明进行解释的。但若证据不足,则不能充分证明部分就会演变成实体性出资不实问题,需要通过补足或置换措施进行消除。


1)论述思路

①详细说明实际出资与验证报告出资具体情况及区别;

②证明可以包括股东出资时公司尚处于前期建设阶段未正式投产,并未形成营业收入,当时并无足够的收入用于支付厂房建设及机器购置的款项,股东的投入是其符合逻辑的客观的资金来源。

③会计师出具验证复核报告;

④主管机关出具相关证明;


2)相关案例

相关案例可以看2018年1月10日通过发审会的华宝股份(300741)和2018年1月23日发审会被否的腾远钴业,其反馈意见如下:


A.华宝股份


反馈意见:

3、根据申报材料,华宝有限设立时以及第一次增资时验资报告的出资方式与当时上海市嘉定区人民政府批复不一致,其原因是华宝烟草以自身名义在华宝有限设立及第一次增资前分别购买两宗生产经营用地,两宗土地使用权证直接登记在华宝有限名下。2017年5月,上海嘉定区商务委员会出具说明,认为华宝香精上述设立及增资的注册资本已按期、足额有效到位。请发行人说明验资报告与政府批复不一致的具体原因,是否违反相关法律法规,是否存在被主管部门处罚的风险,上海嘉定区商务委员会是否对上述情形具有确认权限。请保荐机构和发行人律师发表核查意见。


B. 腾远钴业


反馈意见:

17、发行人前身腾远有限存在首次增资时验资报告丢失、验资报告所述出资情况与实际出资情况不符等问题,首次增资时实际应缴纳注册资本共计999万元,招股说明书披露的无法验证的金额577.5万元。请发行人:

(1)补充披露可验证金额421.5万元取得的相关依据是否充分,是否存在需要补足的情况;

(2)说明补足瑕疵注册资本的会计处理方法,是否符合企业会计准则的规定;

(3)说明发行人历次增资是否足额缴纳。

请保荐机构和发行人律师对(1)、(3)事项进行核查并发表核查意见,请保荐机构和会计师对(1)、(2)事项进行核查并发表核查意见。


(三)验资报告的复核问题


1.相关规定


“对于评估报告、验资报告的复核(历史上可能有些出具评估报告和验资报告的中介机构无证券从业资格,需有资格机构复核)。3年内涉及资本项目变动(增资、股权转让等)所有验资/评估都要复核;与日常业务相关的评估可不复核(如仅购买某些生产设备)。


3年外原则上可以不复核。但若3年以外,有重大影响的报告也要复核(如涉及股份公司设立等资本变动)”(2010年第1期保代培训IPO审核财务要点与问题)


2.相关案例


相关案例可以看2017年4月17日通过主板发审会的保隆科技(603197),其反馈意见如下:


“8、招股说明书披露,发行人历史上存在较多的股权转让和增资,其中,2005 年公司改制时聘请的评估机构和验资机构不具备证券期货业务资格,后来重新进行了复核;2008年增资时陈洪凌与8名增资股东之间存在业绩承诺和补偿安排, 并于2009年因业绩未达要求进行补偿;2010年因10名股东不适合担任股东将股份转让给陈洪凌;2012-2015年均发生多笔股权转让。请保荐机构、发行人律师核查并说明:


(1)历次增资及股权转让、引入新股东的原因,价格及定价依据,是否履行了相应的程序,资金来源及其合法性,是否缴清相关税费,是否真实有效,是否存在纠纷或潜在纠纷;


(2)发行人改制过程是否合法合规,设立及历史沿革中存在的出资、评估、登记等瑕疵是否已得到完全解决,是否存在纠纷争议,是否存在被工商、税务等主管部门处罚的风险;”


招股书相应内容披露如下:

“由于公司改制时所聘请的资产评估机构和验资机构不具备证券期货业务资格,公司重新聘请了具有证券期货业务资格的资产评估机构和验资机构进行复核。”




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