A股购,为并购而生

企业并购:新三板收购如何操作?


“新三板的改革发展要牢记初心,坚守功能定位、使命职责;要坚持市场化、法治化原则,加强顶层设计,健全法律规则体系,优化交易、融资、监管等制度安排,提升市场运行效率,夯实市场发展根基;要提升整个市场参与者的法治意识和诚信文化,督促挂牌公司规范运作和中介机构勤勉尽责,引导投资者理性参与,为新三板市场的健康发展积极培育良好的环境。总的看,我国多层次资本市场体系正在由建立走向不断健全,随着市场功能的进一步完善,相信会有越来越多的优秀企业借助资本市场的支持脱颖而出,为中国经济的转型升级提供新的动力源泉”。


直至目前,新三板交易量仍然低迷,总体估值已下降到历史低位,这就产生了A股公司以低价并购新三板挂牌公司的机会。而且,上市公司进行并购重组,往往会为上市公司带来一波行情。对于上市公司而言,不仅做大了企业,也提高了股价;对于挂牌公司而言,能参与上市公司并购重组,无疑是公司利用资本市场达到资产增值的表现,而且也为公司中的普遍存在的私募基金带来了退出通道。此外,对于上市公司利用“股份+现金”的支付方式收购新三板企业的案例,三板公司原股东也能借此机会成为A股上市公司股东,并享受由这次重大重组所带来的股价上涨,无疑是一石二鸟的。

本文从权益变动披露要点、控制权变动披露要点进行讲解。


1

什么是收购?


收购是指以购买全部或部分股票(股份收购)的方式购买了某一企业的全部或部分所有权,或者以购买全部或部分资产(资产收购)的方式购买某一企业的全部或部分所有权。

收购是通过取得控制性股权而成为一个公司的第一大股东或实际控制人的过程。收购的目标是获得对目标企业的控制权,目标企业的法人地位并不消失。

目前,《非上市公众公司收购管理方法》(《收购办法》)明确规定了非上市公司收购的整体程序,信息披露要求,资产管理办法等,为新三板挂牌企业等公众公司的并购与被并购提供了明确的政策支持。

下面我们将对《收购办法》进行详细的讲解。


2

收购涉及的主体


一般来说,新三板挂牌企业等公众公司的收购主体有三大类:收购人、被收购公司及其股东、中介机构

(一)收购人

收购人即收购行为的发起人。在收购完成后,收购人将成为挂牌公司的第一大股东或实际控制人。


收购人满足的条件:

收购人及其实际控制人应当具备良好的诚信记录,收购人及其实际控制人为法人的,应当具有健全的公司治理机制;任何人不得利用公众公司收购损害被收购公司及其股东的合法权益。有下列情形的,不得收购公众公司:

收购人负有数额较大债务,到期未清偿,且处于持续状态;

收购人最近2年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法行为;

收购人最近2年有严重的证券市场失信行为;

收购人为自然人的,存在《公司法》第一百四十六条规定的情形;

法律、行政法规规定以及中国证监会认定的不得收购公众公司的其他情形。


(二)被收购公司及其股东

被收购公司即收购的对象,被收购公司的股东则是收购人的直接交易对手方。由于公司一般不能持有自己的股票,因此收购行为一般是收购人通过购买被收购公司股东的股票来完成的。


被收购公司控股股东及董监高满足条件:

控股股东和实际控制人

不得损害公司及其他股东利益;如果存在及时消除,不能消除做出弥补安排,对不足以消除损害部分应提供履约担保或安排,并提交股东大会审议通过(回避表决)

董事、监事、高级管理人员

忠实义务和勤勉义务,公平对待收购本公司的所有收购人;针对收购所决策应当有利于维护公司及其股东的利益,不得滥用职权对收购设置不适当的障碍,不得利用公司资源向收购人提供任何形式的财务资助。


(三)中介机构


中介机构则是包括独立财务顾问、会计师事务所、律师事务所等参与到挂牌公司收购中的各类机构。

其中,独立财务顾问是收购中作用最为显著的中介机构,《收购办法》中也明确规定独立财务顾问“为公众公司收购提供服务财务顾问的业务许可、业务规则和法律责任等,按照《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》的相关规定执行”。

关于财务顾问:

收购方

原则上必须聘请,且在收购完成后12个月内持续督导;财务顾问认为收购人利用收购损害被收购公司及其股东合法权益的,应当拒绝为收购人提供财务顾问服务。

例外情况:国有股行政划转或者变更、因继承取得股份、股份在同一实际控制人控制的不同主体之间进行转让、取得公众公司向其发行的新股、司法判决导致收购人成为或拟成为公众公司第一大股东或者实际控制人。

被收购方

可以聘请(要约收购中),可以是主办券商,但影响独立性、顾问资格受限的除外;可以同时聘请其他机构。



3

权益披露要点


(一)首次触发条件


触发条件(其一即可):


通过全国股份转让系统的做市方式、竞价方式进行证券转让,投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到公众公司已发行股份的10%;

通过协议方式,投资者及其一致行动人在公众公司中拥有权益的股份拟达到或者超过公众公司已发行股份的10%。

披露要求:投资者及其一致行动人应当在该事实发生之日起2日内编制并披露权益变动报告书,报送全国股份转让系统,同时通知该公众公司;自该事实发生之日起至披露后2日内,不得再行买卖该公众公司的股票。


(二)持续触发条件


前提条件:在投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到公众公司已发行股份10%后。

触发条件:其拥有权益的股份占该公众公司已发行股份的比例每增加或者减少5%(即其拥有权益的股份每达到5%的整数倍时)。

披露要求:应当依照首次触发权益披露的规定进行披露;自该事实发生之日起至披露后2日内,不得再行买卖该公众公司的股票。


(三)权益变动报告书内容


根据《非上市公众公司信息披露内容与格式准则第5号-权益变动报告书、收购报告书和邀约收购报告书》的规定,信息披露义务人应当按照《收购办法》及上述准则的规定,计算并披露其持有、控制挂牌公司股份的详细名称、种类、数量、占挂牌公司已发行股份的比例、所持股份性质及性质变动情况,股东持股变动达到规定比例的日期及权益变动方式。还应披露权益变动涉及的相关协议、行政划转或变更、法院裁定等文件的主要内容。

如信息披露义务人为多人的,还应当分别披露各信息披露义务人在挂牌公司中拥有权益的股份详细名称、种类、数量和占挂牌公司已发行股份的比例。如信息披露义务人持有表决权未恢复的优先股的,还应当披露持有数量和比例。

另外,如信息披露义务人为挂牌公司第一大股东或实际控制人,其拥有权益的股份占挂牌公司已发行股份的比例每增加或减少5%,应当按规定编制并披露权益变动报告书。


(四)特别说明

持股比例计算:间接持股合并计算,一致行动人持股合并计算

特殊情况:

通过行政划转或者变更、执行法院裁定、继承、赠与等方式导致触发权益变动的,需要履行披露义务;

投资者虽不是公众公司的股东,但通过投资关系、协议、其他安排等方式进行收购触发权益变动的,需要履行披露义务;

发行新股或减资达到应披露比例的,无需履行权益变动披露义务。


(五)案例讲解

11月23日,投资者A以协议转让方式卖出挂牌公司G的股票3,450,000股,其持股比例从53.91%降至49.11%,并于次日披露权益变动报告书。11月25日、11月28日,投资者A继续以协议转让方式买入挂牌公司G的股票1000股、卖出挂牌公司G的股票3,000,000股,分别占挂牌公司总股本的0.001%、4.38%。投资者A的三次买卖G公司股票行为是否都合规?


1. A将其持股比例从53.91%降至49.11%,从投资者的减持数量4.8%来看,看似并未到5%,这时是否需要披露权益变动报告书?


注意:权益披露是投资者及其一致行动人股份变动之后持有挂牌公司已发行股份的比例为准,而不是以发生变动的股份数量为准。那么,从投资者A权益变动之后拥有的股份数来看,从53.91%降至49.11%已触发了50%(50%为5%的整数倍)的披露红线,投资者A应当在该事实发生之日起的2日内编制并披露权益变动报告书。投资者A在持股变动的次日即11月24日履行了这一披露要求。


2. 投资者A以协议转让的方式再次买入挂牌公司G股票1000股,虽然仅占挂牌公司总股本的0.001%,但这一增持行为违反了《收购办法》中关于权益暂停变动的时间节点规定,即投资者A的第一次减持发生之日起至披露后的2日内,不得再买卖该挂牌公司的股票的规定。


3. 11月28日,该投资者以协议转让卖出挂牌公司股票3,000,000股,占挂牌公司总股本的4.38%,投资者A拥有的股份数量来看,从49.11%降至44.731%再次触发45%(45%为5%的整数倍)的披露红线,因此投资者A须在2日内编制并披露权益变动报告书,并自该事实发生之日起至披露后的2日内,不得再行买卖该挂牌公司的股票。



4

控制权变动规则要点


(一)适用条件


通过证券转让成为公众公司第一大股东或实际控制人;

通过投资关系、协议转让、行政划转或者变更、执行法院裁定、继承、赠与、其他安排等方式,成为或拟成为公众公司第一大股东或者实际控制人且拥有权益的股份超过公众公司已发行股份10%的。


(二)披露要求


自前述事实发生之日起2日内编制收购报告书,连同财务顾问专业意见和律师出具的法律意见书一并披露,报送全国股份转让系统,同时通知该公众公司;

收购公众公司股份需要取得国家相关部门批准的,收购人应当在收购报告书中进行明确说明,并持续披露批准程序进展情况。


(三)协议收购的过渡期问题


定义:自签订收购协议起至相关股份完成过户的期间为公众公司收购过渡期


对被收购公司过渡期的要求:


收购人不得通过控股股东提议改选公众公司董事会,确有充分理由改选董事会的,来自收购人的董事不得超过董事会成员总数的1/3;

不得为收购人及其关联方提供担保,不得发行股份募集资金;

除正常经营活动或者执行股东大会已决事项外,拟处置公司资产、调整公司主要业务、担保、贷款及可能对资产、负债、权益或者经营成果造成重大影响的事项,应当提交股东大会审议通过。


(四)股份限售要求


原则要求:收购完成后收购人成为公司第一大股东或者实际控制人的,收购人持有的被收购公司股份,在收购完成后12个月内不得转让。

例外情况:收购人在被收购公司中拥有权益的股份在同一实际控制人控制的不同主体之间进行转让不受前述12个月的限制。


(五)对被收购公司控股股东、实际控制人的特殊要求


尽职调查要求:向收购人协议转让其所持有的公众公司股份的,应当对收购人的主体资格、诚信情况及收购意图进行调查,并在其权益变动报告书中披露有关调查情况;

消除损害要求:未清偿其对公司的负债,未解除公司为其负债提供的担保,或者存在损害公司利益的其他情形的,被收购公司董事会应当对前述情形及时披露,并采取有效措施维护公司利益。




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