A股购,为并购而生

企业上市:国企IPO之员工存在事业单位编制身份问题简析


基小律说:


通常情况下,国有企业因涉及到国资部门的监管,故相较于一般企业而言,国有企业的IPO之路相对更为复杂一些。鉴于此,基小律团队夏斌斌律师通过几则案例探析证监会对IPO国有企业中董监高及员工存在事业单位编制身份情形的审核要求,总结得出:证监会对发行人的董监高及员工存在事业单位编制身份情形的,主要关注的是事业单位编制身份情形是否影响发行人的独立性。第一,为确保发行人的人员独立性,发行人的高级管理人员、核心技术人员及其他员工应当与发行人签署《劳动合同》并在发行人处专职,不得存在事业单位编制身份的情形,如存在则必须予以整改和清理。即使该类情形已有明确的教育部文件作为支撑,但因涉及人员独立性问题,故仍不被证监会接受。第二,若拟IPO国有企业中的董事、监事(不得为发行人的员工)存在事业单位身份编制的,鉴于此种情形可能系国有股东为维护其出资人权益和国有资本权益的原因而存在,故当存在有明确可依据的法律、法规、部门规章或规范性文件规定的情形下,此种情形可被证监会予以认可。



快来和基小律一起看看吧~

通常情况下,国有企业因涉及到国资部门的监管,故相较于一般企业而言,国有企业的IPO之路相对更为复杂一些。本次,我们尝试通过几则案例,来探析证监会对拟IPO国有企业中董监高及员工存在事业单位编制身份情形的审核要求。



一、2017年以来存在该类情形的过会案例分析



(一)吉林吉大通信设计院股份有限公司(2017年1月23日上市)


案例总结:经证监会两次反馈问询,最终清理了具有事业单位身份的员工情形。


第一次证监会反馈问题:报告期内发行人事业编制人员的姓名、在发行人的任职情况、事业编制所属单位及对应职务,2012-2013年其医疗保险和公积金费用由吉林大学支付的原因,报告期内是否在吉林大学或其他单位领取薪酬,发行人核心人员是否存在其他在吉林大学及其关联方领取薪酬的情况,上述情况是否对发行人的独立性造成重大影响。


第一次反馈回复摘录:发行人及其子公司部分员工保留吉林大学事业编制符合《教育部关于积极发展、规范管理高校科技产业的指导意见》(教技发[2005]2号)中关于“高校可根据实际需要向企业委派技术骨干和主要管理人员,这部分人员仍可保留学校事业编制”的相关规定。该等员工并不在吉林大学工作或担任职务,实际在发行人及其子公司工作、领取薪酬,并已与发行人及其子公司签订劳动合同,建立了劳动合同关系。因此,该等员工保留吉林大学事业编制不影响发行人的独立性。


第二次证监会反馈问题:发行人目前具有吉林大学事业编制的在职员工共80名,请发行人说明:(1)上述员工辞职手续的办理情况;(2)上述员工社保转移手续的办理情况。


第二次反馈回复:经本所律师核查,吉林大学于2014年12月下发《关于解决林佳云等85名事业编制人员编制及任职问题的决定》,同意专职在发行人及其子公司工作的85名吉林大学事业编制员工停薪留职。目前,该等85名员工中已有3人退休,1人去世,10人与发行人及其子公司解除劳动合同,其余71名事业编制员工自愿提出与吉林大学解除停薪留职关系,不再保留吉林大学事业编制身份。


(二)中公高科养护科技股份有限公司(2017年8月2日上市)


案例总结:中公高科在前次申报上市时(2015年5月被否)即因为多名董事、监事、高管人员在实际控制人或其关联方处担任职务的原因而被否决(该事项是证监会否决原因之一),而后中公高科对该等事项予以了整改,才于2017年8月成功上市。


证监会反馈问题:请保荐机构和律师核查说明发行人前次申报申请被否决的原因及落实情况,本次申报是否符合首发办法相关规定。


反馈回复:


1.前次申请被否原因

发行人于 2015年5月收到中国证监会出具的《关于不予核准中公高科养护科技股份有限公司首次公开发行股票申请的决定》(证监许可[2015]990号,以下简称“《不予核准决定》”),《不予核准决定》的主要内容如下:

“你公司实际控制人为交通运输部公路科学研究所(以下简称公路所),你 公司多名董事、监事、高管人员在交通部门系统内或者你公司实际控制人、控股股东、关联方担任职务……”


2.整改落实情况

为加强发行人的业务独立性……2015年8月10日,发行人召开2014年年度股东大会,同意易振国因工作原因辞去公司董事职务、刘家镇因个人原因辞去独立董事职务……另外,2015年7月20日,经第二届董事会第四次会议审议通过,赵怀志因个人原因辞去总经理职务,仅保留董事职务。截至本补充法律意见书签署之日……除董事杨文银、董事赵怀志、副总经理赵延东(注:2011年即从中交路桥技术有限公司离职并就职于发行人,不存在在其他关联方担任职务的情况)之外,发行人现任董事、监事、高级管理人员均无在地方交通部门或交通运输部的任职经历。


《交通运输部部属事业单位对外投资管理办法》(交财审发[2016]222号) 第二十二条规定“部属事业单位应向所投资全资、控股企业派出股东代表、董事、监事、执行董事,依法参与所投资企业的重大决策、选择管理者、制定企业章程,加强对所投资企业的监督管理,维护其出资人权益和国有资本权益”。董事会成 员中杨文银任公路所党委书记及副所长,叶慧海任公路所经营管理处处长,刘冬丽任中路高科经营管理部职员;监事会成员中陈卉任公路所财务处副处长。上述人员兼任发行人董事、监事职务,有利于更好的履行国有资产监督管理职责,利于更好的履行国家资产监督管理职责,符合国有资产监督管理法律法规的规定。


综上所述,发行人现任董事/独立董事、监事、高级管理人员、核心人员均具备担任发行人董事/独立董事、监事、高级管理人员的任职资格,不存在影响发行人业务独立性的情况。


(三)成都天奥电子股份有限公司(2018年9月3日上市)


案例总结:2018年1月17日召开的发审会上,发行人代表承诺清理事业单位编制身份员工问题;根据发行人律师于2018年3月5日出具的《补充法律意见书(二)》,该等问题已清理完毕;2018年9月3日,天奥电子股票方才正式上市交易。


证监会发审委2018年第17次会议审核结果公告(2018年1月17日):发行人有84名员工仍保留中电十所(控股股东)事业单位编制。请发行人代表说明上述人员在聘任、薪酬待遇、岗位分配、人事管理等方面与其他员工的不同之处,中电十所对其人事管理的具体方面制度安排,发行人是否有可行计划解决上述问题,该等情况是否响发行人的独立性。请保荐代表人说明核查依据、方法和过程并明确发表核查意见。


证监会发审委工作会议审核意见(2018年1月26日):发行人目前尚有84名员工仍保留中国电子科技集团公司第十研究所(控股股东)事业单位编制,发行人代表已承诺立即解决此问题,请发行人进一步在招股说明书中补充披露问题解决的情况。请保荐代表人发表核查意见。


《补充法律意见书(二)》(2018年3月5日出具):天奥电子于2018年2月4日出具《成都天奥电子股份有限公司关于部分员工事业单位编制问题处理情况的说明》,“(1)相关人员中,1名人员已达到退休年龄,已于2018年1月办理完毕退休手续;该名员工在退休后不再与我公司存在劳动合同关系、不再因事业单位编制问题对我公司产生影响。(2)相关人员中,1名员工即将达到退休年龄,已开始办理退休手续,预计将于2018年3月办理完毕退休手续;该名员工在退休后不再与我公司存在劳动合同关系、不再因事业单位编制问题对我公司产生影响。(3)相关人员中,7名员工自愿选择保留事业单位编制、继续保持与中电十所的人事关系;该等员工自愿选择从我公司离职,与我公司终止劳动关系。该等员工不再因事业单位编制问题对我公司产生影响。该等员工与我公司已签署关于解除劳动关系的相关文件,确认与我公司之间不存在争议或潜在争议;该等员工不属于我公司高级管理人员、核心技术人员,其现任岗位均不属于不可替代之属性,与我公司终止劳动关系不会对我公司正常生产经营造成不利影响。(4)相关人员中,75名员工自愿选择放弃事业单位编制、终止与中电十所的人事关系……(5)综上,我公司中部分员工尚保留事业单位编制的问题已通过多种方式予以解决,中电十所不再承担上述人员的档案管理、代缴社保等职责,与我公司曾因人事综合服务所产生的关联交易亦不再存续。


截至本《补充法律意见书》出具之日,发行人曾保留中电十所事业单位编制的员工已采取多种方式解决身份问题,发行人部分员工保留事业单位编制的情形不再存续。



二、总结



虽然《首次公开发行股票并上市管理办法》(以下简称“首发办法”)已不再将发行人的独立性(即资产、人员、财务、机构、业务的独立性)作为IPO的发行条件之一,但修正后的《首发办法》以及《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号——招股说明书格式准则》(以下简称“招股说明书格式准则”)均明确发行人的独立性系发行人申请首次公开发行股票并上市的基本要求。


而从以上案例情况来看,证监会对发行人的董监高及员工存在事业单位编制身份情形的,主要关注的亦是事业单位编制身份情形是否会影响发行人的独立性。从上述案例的反馈问题以及发审会上的问询情况来看,目前证监会对拟IPO国有企业的董监高及员工存在事业单位身份情形的审核要求大致如下:


(一)为确保发行人的人员独立性,发行人的高级管理人员、核心技术人员及其他员工应当与发行人签署《劳动合同》并在发行人处专职,不得存在事业单位编制身份的情形,如存在则必须予以整改和清理。而根据前述吉大通信的案例,即使该类情形已有明确的教育部文件作为支撑,但因涉及人员独立性问题,故仍不被证监会接受。


(二)若拟IPO国有企业中的董事、监事(不得为发行人的员工)存在事业单位身份编制的,鉴于此种情形可能系国有股东为维护其出资人权益和国有资本权益的原因而存在,故当存在有明确可依据的法律、法规、部门规章或规范性文件规定的情形下,此种情形可被证监会予以认可,但发行人及中介机构仍需就该等情形是否影响发行人独立性、是否违反国家关于事业单位工作人员管理的相关规定发表明确意见。





版权说明:
感谢每一位作者的辛苦创作与付出,「A股并购网」均已备注文章作者及来源。
本网转载目的在于更好地服务读者、传递行业信息,仅代表作者个人观点。
如因作品内容、版权和其它问题需要同本网联系的,请发送消息至「A股并购联盟(agugou)」公众号后台与我们联系,我们将在第一时间处理,非常感谢!

分享到:
 专栏作者

近期文章

公众号

  最前沿的商业模式分析

  最全面的并购案例研究

  最实操的金融干货分享

  尽在“A股购”公众号

公众号

资料共享社群

  投资并购金融资料库

  每年共享至少1000份精选资料

  投资、并购、财务、尽调、行研、房地产

  加入即送价值千元的金融培训视频

客服