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股份回购:上市公司股份回购制度的新起点 ——关于公司法修正案的几点解读



股份回购是境外成熟资本市场上常见的上市公司资本运作方式和市值管理策略,对稳定公司股价和控制权、优化公司资本结构、提升公司投资价值、促进金融创新有着重要的作用。与境外相比,由于我国现行公司立法对股份回购的实施目的、方式、程序等方面的制约,境内上市公司实施股份回购的积极性并不高,股份回购制度并未发挥出其应有的市场价值及作用。


为加强资本市场的基础制度建设,完善股份回购制度,进一步增强其可操作性及实用性,2018年10月26日,第十三届全国人民代表大会常务委员会第六次会议听取了国务院关于提请审议《中华人民共和国公司法修正案(草案)》(以下称“公司法修正案”)议案的说明,经与会委员审议,决定对《中华人民共和国公司法》(以下称“公司法”)第一百四十二条有关股份有限公司股份回购的条款作如下修改:




一、公司法修正案的主要内容



(一)增加股份回购情形


根据公司法修正案,修订后的《公司法》第一百四十二条规定:公司不得收购本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:

(一)减少公司注册资本;

(二)与持有本公司股份的其他公司合并;

(三)将股份用于员工持股计划或者股权激励;

(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份;

(五)将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券;

(六)上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。


对比本次修正前的公司法第一百四十二条的规定,公司法本次修正增加了“将股份用于员工持股计划或者股权激励”、“将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券”、“上市公司为维护公司价值及股东权益所必需”的三种可以收购本公司股份的情形(以下称“三类情形”)。


公司法修正案对于股份回购法定情形的修改,在明确了本次修正前的公司法第一百四十二条规定的“将股份奖励给本公司职工”的具体形式(即“用于员工持股计划或者股权激励”)的同时,也打开了上市公司主动回购股份的灵活空间。“上市公司为维护公司价值及股东权益所必需”的股份回购情形,一方面为上市公司在市场出现短期非理性下跌时,及时回购公司股份以稳定市场预期提供了可行性,另一方面也为监管机构后续规范资本市场股价波动预留了宏观调控的政策空间。


(二)简化实施股份回购的决策程序


根据公司法修正案的规定,公司基于三类情形收购本公司股份的,可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权,经三分之二以上董事出席的董事会会议决议。


上述公司法修正案的内容在法律层面简化了《上市公司回购社会公众股份管理办法(试行)》、《关于上市公司以集中竞价方式回购股份的补充规定》等规范性文件规定回购股份“须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过”的复杂决策程序,为上市公司及时把握市场机会、合理安排回购计划提供了更大的灵活性。


(三)延长三类情形下回购股份的持有期限


为满足上市公司长期股权激励、可转换公司债券行权及稳定股价实施的期限要求,并充分发挥股份回购制度的市场化功能,此次公司法修正案延长了三类情形下回购股份的持有期限,属于三类情形的公司合计持有的本公司股份数不得超过本公司已发行股份总额的百分之十,并应当在三年内转让或者注销。


(四)补充上市公司股份回购的规范要求


为防止上市公司滥用股份回购制度,引发操纵市场、内幕交易等利益输送行为,本次公司法修正案增加了关于上市公司收购本公司股份应当依照《中华人民共和国证券法》的规定履行信息披露义务,上市公司因三类情形收购本公司股份的应当通过公开的集中交易方式进行,避免公司和相关采用大宗交易、协议转让等定向回购方式损害公众投资者利益。




二、上市公司股份回购配套制度的后续完善



公司法修正案通过专项修改公司法股份回购的有关条款,为上市公司股份回购提供了必要的法律依据,但后续配套制度的完善及细化对于更好地实现股份回购的可操作性来说亦尤为重要。


(一)三类情形在相应规范性文件中的明确及完善


根据《关于上市公司实施员工持股计划试点的指导意见》、《上市公司股权激励管理办法》等的规定,员工持股计划及股权激励计划的实施可将回购股份作为法定的股票来源,但《上市公司证券发行管理办法》等相关法规中尚未明确规定回购股份可用于可转换公司债券的行权以及相关适用程序。此外,三类情形下的“维护公司价值及股东权益”目的的适用标准及诉求合理性、信息披露要求等内容,也仍需监管机构在配套制度中进一步完善与明确。


(二)库存股配套制度的建立


从境外实务经验来看,库存股制度是一种常见的资本运作方式,而我国现行公司法虽允许公司回购并持有本公司自身股票,企业会计准则及相关财务制度中规定了库存股的财务处理方法,但我国现行有关公司、证券的法律中均未明确出现过“库存股”概念。略有遗憾的是,对比此前公布的公司法修正案草案征求意见稿,正式修订的条文删除了关于“以库存方式持有”的规定,“库存股”未能首次载入法律层面。虽然公司法未使用“库存股”概念,但公司在持有本公司股票时的财务处理仍然会按照企业会计准则的相关规定界定为“库存股”,“库存股”的概念或许会在不久的将来出现在证券监管机构后续制定的上市公司股份回购配套规则中。




三、结语



上市公司股份回购制度是资本市场基本性的制度安排,成熟的股份回购制度在优化资本结构、稳定公司控制权、提升公司投资价值等方面具有不可忽视的重要作用,而此次公司法修正案的起草则为境内资本市场股份回购制度的健全、完善提供了新的起点,并为股份回购的相关配套制度的进一步细化开启了新的契机。






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