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股东优先购买权三问



随着公司法的改革,最低资本金制度的废止,资本金认缴制度的引入以及公司设立环节的简化,使得在国内设立公司的成本大为缩减,新的公司有如雨后春笋般出现。股权也因此成为继房产之后人们资产的重要组成部分。与此同时,如表1所示,股权转让方面的纠纷自2014年开始呈现出急剧增长的趋势。引发股权转让纠纷的原因很多,本文主要围绕股东优先购买权来展开讨论。


表1


出处:α大数据



1、概述


股权作为股东的财产,从鼓励交易的角度来看,应鼓励股权的自由转让。但考虑到有限责任公司的股东人数一般较少,具有人合的性质,如果不加以任何的限制,则可能会影响公司的正常经营与管理。因此,以立法的形式或以公司章程自治的形式赋予有限责任公司、私人公司(private company)等股东人数规模较小的公司的股东以优先购买权的情形在世界各国均比较常见。我国公司法第71条中也规定,有限责任公司的股东对外转让股权的,同等条件下其他股东享有优先购买权。



2、股东优先购买权的规定


我国关于股东优先购买权的规定主要有《公司法》、《公司法》司法解释四以及各地高院关于审理有限责任公司股东优先购买权案件的相关意见,譬如《上海市高级人民法院关于审理涉及有限责任公司股东优先购买权案件若干问题的意见》、《江苏省高级人民法院关于审理适用公司法案件若干问题的意见(试行)》等。

根据上述规定(各地高院的意见中,本文主要围绕《上海市高级人民法院关于审理涉及有限责任公司股东优先购买权案件若干问题的意见》来进行论述),有限责任公司的股东在对外转让股权时,需要履行下述程序:

  1. 就对外转让股权事宜,应征得其他股东过半数的同意。需要注意的是,在对外转让股权事宜上,是以股东的人头数,而非过半数的表决权数来进行表决的。

  2. 即使征得其他股东过半数的同意,也应就对外转让股权事项书面通知其他股东。该书面通知中应包含拟受让人的情况、拟转让股权的数量、价格以及履行方式等主要转让条件。需要注意的是如果书面通知中关于主要转让条件约定不明的,则视为未发出过书面通知。

履行上述程序后,公司法规定同等条件下其他股东享有优先购买权。对于哪些情形属于同等条件,公司法中并未明确规定。《上海市高级人民法院关于审理涉及有限责任公司股东优先购买权案件若干问题的意见》中规定,同等条件指的是出让股东与拟受让人之间合同确定的主要转让条件,包括约定的投资、业务合作以及债务承担等条件。

如果未按照法律规定履行上述程序,则即使出让股东已经与第三人签订了股权转让协议或已经进行了工商变更登记,其他股东依然可以行使优先购买权。但其他股东自知道或者应当知道行使优先购买权的同等条件之日起30日内没有主张或自股权变更登记之日起超过1年的除外。

此外,根据公司法第71条第4款的规定,公司章程可以对股东的优先购买权做不同的规定。即,有限责任公司既可以在章程中约定股东在对外转让股权时,其他股东不享有优先购买权;也可以在公司章程中约定比公司法中更为严格的对外转让股权的条件,当然前提是该规定不会在实质上导致该股权无法转让。



3、股权转让合同的效力


出让股东与第三人签订的股权转让合同后,其他股东主张行使优先购买权的,则该出让股东与第三人签订的股权转让合同的效力如何?对此,公司法中并无明文规定。公司法司法解释四中规定,因其他股东行使优先购买权而不能实现合同目的的,第三人可以依法请求转让股东承担相应的民事责任。对于转让股东应承担的相应的民事责任究竟是缔约过失责任还是违约责任,公司法司法解释四中的规定并不明确。


对此,《上海市高级人民法院关于审理涉及有限责任公司股东优先购买权案件若干问题的意见》中明确规定,出让股东与第三人签订的股权转让合同后其他股东主张行使优先购买权的,该股权转让合同在出让股东与第三人之间仍然具有法律效力,第三人可以以履行不能要求出让股东根据股权转让合同承担违约责任。


从公司法中允许有限责任公司在公司章程中排除股东优先购买权的规定来看,公司法关于股东优先购买权的规定并非强制性规定。因此,违反该条的规定并不必然导致股权转让合同的无效。综上,本人认为关于股权转让合同的效力,《上海市高级人民法院关于审理涉及有限责任公司股东优先购买权案件若干问题的意见》具有合理性。




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