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重磅!公司法修改之独家解读



从证监会201896日发布《中华人民共和国公司法修正案(草案征求意见稿)》,到20181026日全国人大常委会发布关于修改《中华人民共和国公司法》的决定,时间之短,效率之高,足以看出面对最近股市持续低迷,政府希望通过修改公司法,稳定股价的决心。

此次的公司法修改仅对公司法第142条股份回购的内容进行了修改。接下来主要从下述三个方面来解读一下此次公司法的修改。



一、背景


股份回购,即公司收购本公司已发行在外的股份。公司如果使用公司的实收资本或资本公积来收购自己公司的股份,会导致公司对外承担责任的财产——注册资本的减少,进而会危害到债权人的利益。因此,从资本维持的角度,不仅在我国、欧洲以及早日的日本,股份回购制度一直是原则上禁止,只有在例外的情形下才允许。而在美国,对于股份回购原则上是允许的。

在我国,93年的公司法中规定了可以回购股份的两种例外情形:一是公司为减少注册资本金而注销股份;二是公司与持有本公司股份的其他公司合并。05年公司法修改,在93年公司法的基础上,又增加了两种例外情形:一是公司将股份奖励给本公司职工;二是股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份(股东的请求公司收购股份权)。05年公司法中还对回购股份的决策流程、所回购股份的处置方式、数额限制以及回购的资金的来源等进行了规定。



二、修订的主要内容


此次公司法修订的内容主要有以下几个方面:


  1. 删除了对股份回购原则上禁止的相关规定,表明我国公司法对于股份回购的态度上的重大转变。

  2. 将“将股份奖励给本公司职工”修改为“用于员工持股计划或者股权激励”,并在原来四种可以回购股份的情形上,新增加了两种情形:一是将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券;二是上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。

  3. 对用于员工持股、上市公司发行的可转换债券以及为了稳定上市公司的股价而回购股份的程序进行了简化,即公司章程规定或有股东大会授权的,对于上述股份回购可以无须股东大会的决议,只需由三分之二以上董事出席的董事会进行决议即可。

  4. 删除了对用于奖励给本公司职工的股份回购的资金来源的限制。对于新修改或新增加的可以回购股份的情形,将原来的数量上限由本公司已发行股份总额的5%提高到了10%,同时将持有回购股份的期限由1年延长到了3年。

  5. 对上市公司的股份回购进行了规定,即上市公司在回购本公司股份时,除了需要履行信息披露义务外,还需要通过公开的集中交易方式来进行。



三、可能存在的问题


公司法的上述修改,对于股份回购的规定整体比较概括,可能还存在以下几方面的问题:


  1. 没有规定回购股份的资金来源。公司使用资本金或资本公积回购公司股份时,实质上与减资效果一样。而减资需要股东大会的决议以及履行严格的债权人保护手续,如果公司章程中有规定或者股东大会的授权,使用资本金或资本公积回购股份,则无须股东大会的决议也无需履行相应的债权人保护程序,则有可能会导致股份回购制度的滥用。

  2. 除上市公司外,没有规定股份回购具体流程。使用公司未分配利润来回购公司股份,实质上与公司分红效果一样,而根据公司法的规定,公司利润的分配属于股东大会的决议事项。新修改的公司法中规定,对于上市公司的股份回购,需要进行信息的披露以及通过公开集中交易的方式进行,每个股东原则上都有机会出让其所持有的公司股份。而对于上市公司之外的股份公司的股份回购方式,如果无须股东大会的同意,则可能会导致其他股东不知情的情况下,董事会将部分公司的未分配利润以股份回购的方式仅分配给部分股东,损害其他股东的利益。此外,对于仅回购部分股东的股份时,其他股东是否有权利要求公司以同样的价格回购自己的股份的权利也没有进行规定。

  3. 对于公司回购的股份,公司是否享有表决权以及分红权,新修改的公司法中也没有明确规定。


总之,新修改的公司法中对于股份回购制度的规定一方面比较粗线条,另外一方面与现有的公司法中的其他制度之间缺乏很好的衔接,期待新的公司法解释来对此进行补充和完善。





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